北京瑞德华盛经贸有限公司与汽巴精细化工（上海）有限公司买卖合同纠纷案(2)
综上，瑞德华盛不仅有义务向汽巴上海偿付欠款，并应赔偿自应付之日起至实际支付之日止的损失（应比照同期银行贷款利率计算），还应就抵扣的佣金向汽巴上海开具正式的《北京市服务业、娱乐业、文化体育业专用发票》，同时还应就截留和占用的货物向汽巴上海赔偿损失4 025 430.2元。为此，汽巴上海特此提起诉讼，请求法院判令瑞德华盛：1、向汽巴上海支付欠款 4 789 971.22元，并赔偿逾期支付给汽巴上海造成的损失（自2006年9月25日起至实际支付之日止比照同期银行贷款利率计算，暂计至2008年7月31日损失额为621 772元）；2、向汽巴上海赔偿因其不当占有货物损失4 025 430.20元；3、向汽巴上海开具金额为5 476 869.4元的《北京市服务业、娱乐业、文化体育业专用发票》；4、赔偿汽巴上海为此案支出的律师费200 000元；5、承担本案所有的诉讼费用。
瑞德华盛在一审答辩称：1、汽巴上海所述事实片面，诉讼请求不成立。在瑞德华盛代理销售汽巴上海产品以前，汽巴上海产品在北方石化市场的销售几乎是零。从2000年开始代理销售汽巴上海及汽巴高桥产品，开拓北方石化市场。其中燕山石化是瑞德华盛开拓新用户之一。经过瑞德华盛的努力，燕山石化对汽巴上海及汽巴高桥产品需求的品种越来越多，数量越来越大，对燕山石化的年销售额从80万元上升到5000万元累计销售额达到一亿九千多万，给汽巴上海、汽巴高桥及瑞德华盛都带来了利益。但瑞德华盛利益的绝大多数都用于市场开拓，使汽巴上海及汽巴高桥在瑞德华盛处的放账额度达到1000多万元。
此后，因燕山石化改变采购方式，即供应商供应燕山石化的产品是采用寄售的方式，结算付款又采用ERP系统，使得瑞德华盛从燕山石化取得货款的时间大大延长。汽巴上海及汽巴高桥对瑞德华盛的1000万元的放账额度已不能满足用户的需要。但汽巴上海告及汽巴高桥又不愿意增加对瑞德华盛的放账额度。这就出现了瑞德华盛对燕山石化销售汽巴上海及汽巴高桥产品不能满足燕山石化需求的状况，使燕山石化开始寻求替代产品。汽巴上海及汽巴高桥曾提出用银行保理的方式解决这一矛盾，但没有实现。这种情况下，汽巴上海及汽巴高桥又提出，由汽巴上海及汽巴高桥直接对燕山石化销售，瑞德华盛提供代理服务，直接销售与转售的差价利益属于瑞德华盛。瑞德华盛担心这样操作，受利益的驱使，汽巴上海及汽巴高桥很快就会把瑞德华盛踢开，瑞德华盛的利益也就不复存在。因此，汽巴上海及汽巴高桥一再承诺，与瑞德华盛这样的合作是长期的，只要汽巴上海及汽巴高桥对燕山石化有销售，差价利益就一直属于瑞德华盛。经过多次协商，双方签署了《合作备忘录》。《合作备忘录》约定由汽巴上海及汽巴高桥向燕山石化直接销售，瑞德华盛提供代理服务，用原来瑞德华盛转手的差价冲抵对汽巴上海及汽巴高桥在瑞德华盛的放账，“直接清除”放账。
在按照《合作备忘录》的约定履行过程中，瑞德华盛尽职尽责，促成汽巴上海及汽巴高桥直接与燕山石化签订合同，催促汽巴上海及汽巴高桥及时交货，催促燕山石化及时回款，但汽巴上海及汽巴高桥却没有严格按照约定履行，如：1520产品，合同已签订，但汽巴上海及汽巴高桥却不能供货；1330产品，发货数量不能满足用户需求，发货不及时等；《合作备忘录》约定，瑞德华盛另外购买产品，汽巴上海现款采购，但汽巴上海及汽巴高桥却擅自扣留货款、不发货；在瑞德华盛促成汽巴上海及汽巴高桥与燕山石化签订了2006年全年供货合同后不久，即2006年5月4日，汽巴上海通知瑞德华盛，擅自终止《合作备忘录》的附件《化学品代理合同》。
2、上述1000多万元，在双方形成《合作备忘录》之前是汽巴上海为支持瑞德华盛向燕山石化销售其产品而给瑞德华盛的放账，不是欠款，故不存在瑞德华盛逾期支付的问题，亦不存在向瑞德华盛支付利息损失的问题。
3、从瑞德华盛提供的证据可以看出，汽巴上海能参加中石化及燕山石化的2006年度订货会议，以及能与燕山石化签订2006年全年供货协议，是与瑞德华盛的代理工作分不开的，所以，汽巴上海2006年度向燕山石化实现的销售额与瑞德华盛转售的差价利益应属瑞德华盛所有。
4、从另一个案件（汽巴高桥诉瑞德华盛）中证人窦一文的证言中可以看出：汽巴上海在与瑞德华盛协商由汽巴上海直接向燕山石化销售时，向瑞德华盛做出承诺“汽巴上海与瑞德华盛是长期合作，绝不终止与瑞德华盛的合作，差价利益永远属于瑞德华盛”。做出这样的承诺符合常理，符合一般理性人的做法。如果无此承诺，原被告双方不会达成《合作备忘录》。汽巴上海所举证据不能否认证人的证言是客观真实。从法律上说，汽巴上海的承诺是双方意思一致表示，也即是双方的口头合同。汽巴上海擅自终止《合作备忘录》的附件《化学品代理合同》的执行，以致使《合作备忘录》亦不能履行，是单方违反口头合同的行为，在没有得到认可的情况下不生效。所以，《合作备忘录》及《化学品代理合同》应继续履行，自2007年至今，汽巴上海向燕山石化直接销售与瑞德华盛转售的差价利益应属瑞德华盛所有。
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