(2008)浙民一终字第294号
浙 江 省 高 级 人 民 法 院
民 事 判 决 书
(2008)浙民一终字第294号
上诉人(原审原告)乐清市港龙渔业有限公司，住所地乐清市大荆镇蔗湖村。
法定代表人林昌华，董事长。
委托代理人项先权、黄正洲，浙江新台州律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)乐清市水利电力总站，住所地乐清市乐成镇南大街151号。
法定代表人叶文力，站长。
委托代理人金疆，浙江嘉瑞成律师事务所律师。
上诉人乐清市港龙渔业有限公司(以下简称渔业公司)为与被上诉人乐清市水利电力总站(以下简称水电总站)侵权纠纷一案，不服温州市中级人民法院(2004)温民一初字第363号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2009年1月13日公开开庭审理了本案。上诉人渔业公司的法定代表人林昌华及委托代理人项先权、黄正洲，被上诉人水电总站的法定代表人叶文力及委托代理人金疆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明:2004年8月12日，“云娜”台风正面袭击了乐清市。期间，乐清市大荆溪流域普降特大暴雨，洪水顺河奔流而下，漫过大荆镇万岙潭防洪堤，致紧邻该防洪堤外的渔业公司的养殖场全部被淹，造成渔业公司经济损失。渔业公司主张水电总站下属分支机构福溪水库在台风到来前，甚至台风登陆后没有提前泄洪，在泄洪之前又未及时通知渔业公司的情况下，给渔业公司造成巨大经济损失，水电总站应当承担全部过错责任，赔偿渔业公司所有的经济损失。而水电总站则认为其泄洪符合法律规定，渔业公司的主张没有法律和事实依据。渔业公司的经济损失是自然灾害“云娜”台风造成的，与水电总站的泄洪行为没有因果关系。
2004年12月14日，渔业公司向原审法院起诉，请求判令:水电总站赔偿其鳗鱼、香鱼、机电设备等经济损失8381019元及利息损失157563元，并负担本案诉讼费用。
原审审理期间，根据渔业公司的申请，原审法院委托鉴定单位中国水利水电科学研究院水资源研究所对渔业公司经济损失与水电总站泄洪之间是否存在因果关系及水电总站福溪水库在“云娜”台风期间管理运行是否科学合理进行鉴定。鉴定单位要求提供相关鉴定材料，原审法院根据鉴定所需，要求渔业公司予以提供并且给予充分时间，但渔业公司一直无法提供。同时原审法院根据渔业公司的申请也向温州市土地管理局、温州市测绘局、温州市水利电力勘查设计院、温州市水文站、乐清市水利局以及水电总站单位进行调查收集证据，并将已收集到的水文等相关材料提交鉴定单位，但是上述单位无法提供有关涉案必备的河道断面图和流域地形图材料。鉴定单位因鉴定材料不齐，无法进行鉴定，于2008年9月1日函告原审法院退出鉴定工作。
原审法院认为:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的事实的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，渔业公司主张水电总站在“云娜”台风期间没有提前泄洪，在泄洪前又未及时通知渔业公司存在过错，给渔业公司造成巨大经济损失，对此渔业公司应当进行举证。渔业公司虽然已申请对其经济损失与水电总站泄洪之间是否存在因果关系及水电总站福溪水库在“云娜”台风期间管理运行是否科学合理进行鉴定，但是由于鉴定材料不全，致使对本案争议的事实尚无法通过鉴定予以认定，渔业公司应当对该事实承担举证不能的法律后果。综上，渔业公司的诉讼请求，因举证不足，不予支持。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条之规定，判决:驳回渔业公司的诉讼请求。案件受理费5000元，由渔业公司负担。
宣判后，渔业公司不服，向本院上诉称:水电总站所属福溪水库在“云娜”台风期间没有提前放水腾出库容、没有按防洪法要求及批准的水库运行计划提前泄洪。从水电总站原审中提供的证据，可以看出水电总站存在以下过错:在台风即将登陆、天气预报有暴雨甚至特大暴雨的情况下，没有提前放水尽量腾出库容;在台风即将登陆(2004年8月12日20时30分)前6小时水库水位以每小时1米多的速度上涨时仍未开闸泄洪;台风登陆后近2小时内水库水位迅速涨至汛限水位时，水电总站还是未开闸泄洪，而是采取消极让洪水自溢的方式处理。在水库水位超过汛限水位4小时后，水电总站才开间泄洪。为时已晚。因此，即使不进行鉴定，渔业公司财产被洪水淹没的经济损失与水电总站泄洪间的因果关系明确。鉴定单位2006年6月已向原审法院发函，要求提供三份鉴定材料。渔业公司经多方努力无法调取后，随即申请原审法院向有关部门调取和责令水电总站提供。历时2年，原审法院只调职一份材料，而水电总站有能力提供却不提供材料，导致无法鉴定。综上，请求:1、撤销原审判决，改判水电总站赔偿渔业公司经济损失8381019元及至付清之日止银行同期利息损失；或将本案发回原审法院重审。2、一、二审诉讼费用由水电总站承担。
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