新加坡乐维有限责任公司与宗庆后、厦门娃哈哈食品有限公司、沈阳娃哈哈乳品有限公司损害公司权益纠纷一案
中华人民共和国
辽宁省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）辽民三终字第17号
上诉人（原审原告）：新加坡乐维有限责任公司。
被上诉人（原审被告）：宗庆后。
原审第三人：厦门娃哈哈食品有限公司。
原审第三人：沈阳市娃哈哈乳品有限公司。
上诉人新加坡乐维有限责任公司（以下简称乐维公司）为与被上诉人宗庆后、原审第三人厦门娃哈哈食品有限公司（以下简称厦门娃哈哈公司）、沈阳娃哈哈乳品有限公司（以下简称沈阳乳品公司）损害公司权益纠纷一案，不服沈阳市中级人民法院[2007]沈民四外初字第43号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，于2009年3月3日公开开庭进行了审理。乐维公司的委托代理人武雷、李清，宗庆后的委托代理人叶志坚、王明利，厦门娃哈哈公司的委托代理人沈建刚到庭参加诉讼，沈阳乳品公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原审查明，2003年由杭州娃哈哈广盛投资有限公司、沈阳陵东集团有限责任公司，英属维尔京群岛富金贸易有限公司共同出资成立沈阳乳品有限公司，董事长宗庆后。经营范围为：乳品及乳饮料生产、销售。
2004年7月乐维公司与泉州市冠洲建材企业有限公司、杭州萧山顺发食品包装有限公司共同设立中外合资企业厦门娃哈哈公司，乐维公司占51%的股份。董事会由五名董事组成，由宗庆后担任董事长。乐维公司委派范易谋、秦鹏、嘉柯霖担任董事。2007年宗庆后辞去厦门娃哈哈公司的董事长职务，但至今未办理工商变更登记。公司的经营范围为从事食品饮料的生产和产品的销售。
1996年2月金嘉投资有限责任公司与娃哈哈集团公司、杭州娃哈哈美食城股份有限公司（后更名为浙江娃哈哈实业股份有限公司）共同出资设立了保健食品公司，金嘉公司持有该公司51%的股份。公司成立后，主要负责所有娃哈哈产品的销售。包括第三人在内的合资公司及其他非合资公司的产品全部由保健食品公司统一对外销售。乐维公司与金嘉公司在保健食品公司和厦门娃哈哈公司均为控股股东，两公司均由达能集团作为最终控股公司，股东为达能亚洲有限公司，公司的董事均为嘉柯霖、秦鹏、范易谋、Howe Teong Wee Jeffrey。
2005年3月21日保健食品公司等合资公司召开董事会会议，其中中方委托的董事均为宗庆后和杜建英，外方的董事为伊盛盟、秦鹏和罗杰。在此次董事会上，再一次确认了保健食品公司的销售公司地位，同时就商标许可协议修正作出决议认为：自1999年商标许可协议签订并动行至今，合营公司有了很大的发展，公司数量大幅增加，投资方也更多样化，因此，有必要对原许可合同中有关被许可公司的定义作相应修正，并更新许可协议附件中再被许可公司的名单。
2005年10月12日，娃哈哈集团公司与杭州娃哈哈食品公司（由金嘉投资有限公司与娃哈哈集团等成立的中外合资企业）签订了《商标使用许可合同第一号修订协议》，该协议规定：依据双方在许可合同中的约定，许可合同附件5所列的几个娃哈哈公司以及娃哈哈集团公司或其关联方在许可合同签订后设立的其他娃哈哈公司也有权利获得娃哈哈食品有限公司授予的商标使用许可。鉴于被许可的娃哈哈公司不在娃哈哈达能企业的定义中，被许可的娃哈哈公司将被列于许可合同新的附件6中，沈阳乳品公司即被列于附件6的名单中。该文件由乐维公司的董事范易谋签字。
根据2006年普华永道中天会计师事务所有限公司对保健食品公司2005年、2006年审计报告显示，沈阳乳品公司为保健食品公司重大关联方，关联性质为受同一关键管理人员控制。在重大关联交易中，2005年、2006年保健食品公司分别向沈阳乳品公司采购和销售货物。
2007年乐维公司向包括厦门娃哈哈公司在内的多家合资公司董事会发函，提出宗庆后在担任合资公司董事长期间未经合资公司各股东或合资公司董事会同意，利用其职务便利，投资设立并经营了多家竞争性公司，违反了董事的忠实义务以及竞业禁止义务，严重损害了合资公司的利益以及乐维公司作为股东的权益。要求合资公司董事会立即对宗庆后的侵权行为向人民法院提起诉讼，追究其民事赔偿责任。厦门娃哈哈公司对此未予答复，亦未提起诉讼，乐维公司遂向原审法院提起诉讼。
原审认为，本案为侵权之诉，根据《民法通则》第146条规定，侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。因此应以中华人民共和国法律作为准据法。
乐维公司为本案的适格主体。根据《公司法》第一百五十二条规定，董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼，如监事会收到股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。乐维公司作为第三人的股东，在向第三人提出要求对宗庆后提起诉讼的请示函后未获答复，有权代表第三人以自己的名义向人民法院提起诉讼，行使股东代表诉讼的权利。
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