(2009)浙民提字第22号
浙 江 省 高 级 人 民 法 院
民事判决书
(2009)浙民提字第22号
再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：任如兴，男，1952年3月11日出生，汉族，住(略)。
再审被申请人（一审原告、二审上诉人）：浙江海天建设集团有限公司，住所地东阳市吴宁西路55号。
法定代表人：应培新，该公司董事长。
委托代理人：吴厚勤，该公司员工。
委托代理人：蒋国强，浙江纵伸律师事务所律师。
一审第三人：娄长根，男，1954年9月25日出生，汉族，住(略)。
再审申请人任如兴为与再审被申请人浙江海天建设集团有限公司（以下简称海天公司）、一审第三人娄长根建设工程施工合同纠纷一案，不服杭州市中级人民法院2008年2月20日作出的（2007）杭民一终字第1579号民事判决，向本院申请再审。本院经审查后于2008年7月28日作出（2008）浙民申字第323号民事裁定，裁定本案由本院提审。本院再审受理后，依法组成合议庭，于2009年4月15日公开开庭审理了本案。再审申请人任如兴，再审被申请人海天公司的委托代理人吴厚勤、蒋国强，一审第三人娄长根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
任如兴2006年11月14日向建德市人民法院起诉称：2004年上半年，海天公司与中铁十二局第四工程有限公司（以下简称第四公司）签订了杭新景高速公路龙游支线的路基附属工程施工承包合同。2005年9月29日，任如兴与海天公司工地负责人达成口头协议，海天公司将其承包的路基附属工程转包给任如兴施工。2006年1月25日，任如兴施工的工程量竣工并经验收合格，工程款共计为343619元，施工期间海天公司预付工程款40000元，尚欠303619元未付。请求判令海天公司支付工程款303619元并承担本案的诉讼费用。
建德市人民法院一审查明：第四公司在承建杭新景高速公路龙游支线建德段SLC1标段工程期间，于2004年8月10日将该工程中的部分工程分包给海天公司（原名称为浙江省东阳市第二建筑工程有限公司）下属丽水分公司施工。2005年9月23日，海天公司下属丽水分公司又将所承包工程中的“浆砌护坡挡土墙，浆砌截水沟及其他附属工程”转包给第三人娄长根施工。娄长根在施工前，与任如兴达成口头协议，将所承包的工程转包给任如兴施工，娄长根收取工程款2％介绍费，后任如兴付给娄长根介绍费5000元。此后，任如兴进场施工。该工程竣工后经第四公司确认，任如兴施工的总工程量价款为343619元，在任如兴施工期间，海天公司支付给任如兴工程款4万元。后任如兴要求海天公司支付尚欠工程款，海天公司以其与任如兴之间无合同关系为由拒付，双方成讼。另查明，第四公司所承建的杭新景高速公路龙游支线建设工程（包括任如兴施工的路基附属工程）已竣工，并已交付使用。
建德市人民法院一审认为：建设工程合同的承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转包给第三人，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质的单位。本案中，海天公司下属丽水分公司将其所承包的工程中的路基防护工程转包给第三人娄长根，娄长根又将其承包的全部建设工程全部转包给任如兴，且娄长根、任如兴均属无承建资质的个人，该分包、转包关系均违反了《中华人民共和国合同法》关于建设工程合同分包的相关规定，应认定为无效、海天公司下属丽水分公司从第四公司承包工程后，委托吴厚勤为工地负责人，将其中的路基防护工程转包给娄长根，而娄长根在庭审中证实，其从海天公司处承包该工程后，未实际进行施工，而将全部工程转包给任如兴，故任如兴系该工程的实际施工人。现任如兴实际施工的工程已竣工并经发包人第四公司验收合格，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持，实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人在欠付工程价款的范围内承担责任。任如兴所施工的工程价款为343619元，参照海天公司与娄长根所签订的承包合同，应扣除17%的管理费及5%的质量保证金，除已支付的工程款40000元，尚欠工程款228022.82元，海天公司应在此范围内承担责任。海天公司提出的其主体资格不符之抗辩意见，与法不符，不予采纳。该院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百七十二条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、海天公司于判决生效之日起十五日内支付任如兴工程款228022.82元；二、驳回任如兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7208元，由任如兴负担1040元，由海天公司负担6168元。
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