天香建设（合肥）有限公司与沙海萍房屋买卖合同纠纷案(3)
天香公司申请再审称：本案两级法院在审理中从程序上到事实上都存在错误。一、程序错误。二审没有指定举证期限，不按法定时间送达开庭公告。二审庭审中双方均表示同意调解，但庭前庭后二审法院没有组织调解活动。本案在审理时双方都要求解除合同，二审判决驳回该项请求不当。沙海萍在本案中的诉讼请求是要求解除合同、办理房产证、要求我公司承担诉讼费用，我公司在诉讼中也没有提出反诉，两级法院均判令沙海萍向我公司支付剩余8万元属超诉讼请求审理。在一、二审整个过程中，双方当事人对法律关系性质的认识始终存在重大分歧，两级法院在审理过程中均没有就其对法律关系认定为买卖关系向我公司释明，使我公司丧失了就合同即使是买卖合同沙海萍也无权要求履行的抗辩机会。法律规定证人非法定事由均应出庭作证，而两级法院在证人未出庭且我公司对所谓的证人证言予以否定的情况下却予以采信，违反了法律规定。二、认定事实错误。法律关系及违约责任认定错误，本案是典型的租赁合同且沙海萍具有违约情形；面积认定错误，我公司交付给沙海萍的商铺，使用面积为63.64平方米，并未把公摊计算在内。请求再审撤销原判，驳回沙海萍的全部诉讼请求。
沙海萍辩称：双方签订的合同明确约定了买卖内容，天香公司原经办人也作证认为是买卖关系，被申请人支付了购房款，申请再审人出具的收据中也注目是购房款，和被申请人同样情况的另三位购房户均和申请再审人完成了买卖关系。故请求驳回天香公司的再审请求。
本院再审查明：原一、二审判决认定的事实正确，予以确认。
另查明：（一）天香公司在1998年10月13日、28日分别与沙海萍的父亲沙超、沙海萍签订合同的第六条均约定：本合同经双方签字、盖章，并经公证处公证后生效。上述两份合同均未按约公证。（二）1998年10月28日沙海萍与天香公司之间的合同实际为其父沙超代为签定，沙海萍及天香公司对此均不持异议。（三）双方当事人对沙超与天香公司于1998年10月13日签订合同的性质为房屋买卖合同不持异议。（四）1998年7月22日、8月19日、8月27日，天香公司分别与王荣良、李玉全、罗志义签订合同，约定将天香国际电子城E区面积为3.9×7.8平方米的1号商位、10号商位、2号商位租给上述三人，租期均为25年，合同条款和本案涉案合同条款基本相同。此后，上述三人向原合肥市东市区人民法院提起民事诉讼，请求判令天香公司办理房产证并承担违约责任等。经合肥市中级人民法院二审调解，天香公司分别和上述三人达成调解协议，天香公司为上述三人办理房产证，上述三人补付公摊房款。合肥市中级人民法院分别制作了（2000）合民终字第625号、（2000）合民终字第626号、（2000）合民终字第627号调解书确认了上述协议。（四）1998年4月27日天香公司所取得的涉案房屋的土地使用权证载明，土地使用期限自1998年元月1日至2023年12月31日计26年。1999年11月16日合肥市土地管理局在对该证年检时注明：合肥市郊区建设局将该宗地的土地使用权转让给天香建设（合肥）有限公司，转让期限为贰拾陆年，转让合同期满后，该宗地剩余贰拾贰年土地使用权仍属合肥市郊区建设局所有，并应按规定要求进行土地使用权变更登记。再审庭审中沙海萍称，由于天香公司涉案房屋的土地是从原合肥市郊区建设局转让而来，土地使用期限为25年，且未办理出让手续，故对外卖房采取长期租赁形式是为了弥补当时土地使用期限的缺陷，现在已经办理土地出让手续了。而天香公司称，就是因为天香公司没有合法齐全的手续所以房屋不能买卖。（五）本案生效判决已履行完毕，沙海萍已经取得涉案房屋产权证书并已将剩余房款支付完毕。本案在申诉复查阶段，应天香公司申请并由张伟提供存款担保（担保款40万元，冻结期限自2009年3月20日起至2009年9月18日），本院于2009年3月16日作出（2008）皖民申字第0551－1号民事裁定，查封沙海萍位于天香国际电子城E区17号、18号房产，查封期为两年（自2009年3月24日起）。
上述另查明的事实有两份书面合同、天香公司收款收据、合肥市中级人民法院三份调解书、天香公司土地使用权证、沙海萍房产证及本院再审庭审笔录等证据证实。
本院认为：天香公司于1998年10月13日、28日先后与沙海萍父亲沙超及沙海萍签订了两份合同，两份合同均约定了公证后生效，此后双方并未依约对合同进行公证。但双方当事人在合同签订后及诉讼过程中不仅未以合同生效条件未成就否认上述合同的效力，而且在合同签订后实施了一系列的履行行为。沙海萍从1998年10月30日至1999年3月26日共支付天香公司274748元，天香公司向其出具了收据，天香公司也于1999年5月1日将约定的商位交付给沙海萍使用，双方当事人以实际履行行为对合同生效条件作了变更。故本院对双方之间已经形成的合同关系效力予以确认，惟需对双方所争议合同性质作出认定。对此阐述如下：
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