(2009)深中法民五终字第495号
广东省深圳市中级人民法院
民事判决书
(2009)深中法民五终字第495号
上诉人（原审原告）熊XX。
上诉人（原审被告）谢XX。
上诉人熊XX因房屋侵权纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院（2009）深罗法民三初字第84号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了该案，现已审理终结。
熊XX在原审中诉称，根据（2008）深罗法民一初字第493号和（2008）深中法民一终字第1444号民事判决，熊XX、谢XX离婚后，双方共有房屋罗湖区X楼X房屋归原告所有，熊XX补偿谢XX171175.61元，熊XX已经履行了全部义务，但谢XX仍在熊XX房屋内未搬，故诉至法院，要求谢XX立即搬出房屋，赔偿侵占期间（2008年9月25日至11月17日）房屋的租金损失人民币1万元及水电费、管理费。
谢XX在原审中辩称，熊XX未按离婚判决履行支付补偿款的义务，因此谢XX无法搬出。
原审法院查明，熊XX、谢XX于2002年7月7日登记结婚，后经原审法院及深圳市中级人民法院判决双方离婚，同时判决位于深圳市罗湖区X楼X房产归熊XX所有，熊XX向谢XX支付赔偿款人民币171175.61元，该判决书于2008年9月25日生效。判决生效后，熊XX未向谢XX支付补偿款，谢XX也未搬出涉案房产。2008年10月13日，谢XX向原审法院提出执行申请，要求熊XX按生效判决支付款项。2008年11月5日，原审法院出具（2008）深罗执一字第1014号结案通知书，确认熊XX与谢XX离婚纠纷一案，熊XX自动履行判决书确定债务，该民事判决确定的内容已经全部执行完毕。再查明，2008年11月5日前，熊XX、谢XX仍共同居住在涉案房产，涉案房产2008年10月至12月期间的水费为人民币156.80元，电费为人民币261.80元，至熊XX起诉时谢XX仍居住在其中。上述事实，有（2008）深中民一终字第1444号民事判决书、（2008）深罗法执一字第1014号结案通知书、熊XX提供的水电费清单及原审法院庭审笔录在卷为凭，足以认定属实。
原审法院认为，熊XX与谢XX之间的婚姻关系经人民法院判决准予离婚后，双方均应按照生效判决履行各自的义务，熊XX履行了离婚判决中相应的义务，谢XX应当搬出涉案房产。关于熊XX起诉要求谢XX给付水电费、管理费及租金损失的诉讼请求，原审法院认为，熊XX于搬出涉案房产两周后即起诉要求谢XX搬出，期间产生的水电费应由熊XX、谢XX共同分担，故谢XX应向熊XX支付水费人民币78.40元、电费人民币130.90元。至于熊XX要求谢XX给付管理费，因其未提供相应的证据，原审法院不予支持。熊XX要求谢XX给付2008年9月25日至11月17日期间的租金损失人民币1万元，因熊XX在此期间也居住于涉案房产，其于11月5日才搬离，故熊XX要求谢XX给付租金损失无事实依据，对该项诉讼请求原审法院亦不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国物权法》第二十八条、第三十二条之规定，判决如下：一、谢XX于本判决生效之日起十日内搬出熊XX所有的位于深圳市罗湖区X楼X房产；二、谢XX于本判决生效之日起十日给付熊XX水费人民币78.40元、电费人民币130.90元；三、驳回熊XX的其他诉讼请求。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币50元，因本案适用简易程序，减半收取，由熊XX承担人民币12.5元，由谢XX承担人民币12.5元，谢XX负担之数在履行本判决时一并给付。
上诉人熊XX不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、判令谢XX支付2008年11月6日至二审判决之日止的房屋租金。2、判令谢XX支付2008年11月6日止实际使用的水、电、物业管理费。3、上诉费由谢XX承担。
上诉理由为，一审判决虽决定熊XX在2008年11月5日已搬出房屋，且当日法院也下发了结案通知书(熊XX已依判决履行了全部义务)，但对熊XX要求谢XX支付房租费不支持，是不合法的。因为熊XX在履行了法院判决且已搬出房屋，而谢XX占用房屋居住拒不搬出的情况下，谢XX占用房屋居住，侵害了熊XX的使用、出租权，理应承担房屋租金，现在谢XX仍占用房屋且拒不搬出，加之二审案件不知还要多少个月才能结案，熊XX提出房屋租金计算至二审判决之日止是合理的，请求上级法院依法支持熊XX的上诉主张。
上诉人谢XX也不服原审判决，向本院提起上诉，请求1、撤销(2009)深罗法民三初字第84号《民事判决书》。2、上诉费用由熊XX承担。
上诉理由为，一、(2009)深罗法民三初字第84号《民事判决书》认定事实缺乏证据。深圳市罗湖区人民法院于2008年12月22日作出(2009)深罗法民三初字第84号《民事判决书》。该判决书的作出缺乏事实根据。1、(2009)深罗法民三初字第84号《民事判决书》第2页："本院认为，原告与被告之间的婚姻关系经人民法院判决准允离婚后，双方均应按照生效判决履行各自的义务，婚后，双方均应按照生效判决履行各自的义务，原告(本案熊XX)履行了离婚判决中的相应义务"。这个认定，是无事实根据的。有以下理由：(1)谢XX没有收到熊XX按离婚判决的判项，交来房屋补偿款17115.6l元的一分钱。假若按上述的认定，那么，熊XX应该向法院提交已履行义务的证据。熊XX在一审举证期内没有向法院提交履行义务的证据。所以，法院不能作出已履行了相应义务的认定。熊XX最起码必须向法庭提供谢XX出具的收款收据的证据。因为谢XX没有收到房屋补偿款，不可能出具收款收据的。退一步讲，如熊XX已把该款交给法院，由法院转交给谢XX。但法院并没有将此款项转交给谢XX，法院也未采取任何通知告知谢XX。至今为止，谢XX应收的房屋补偿款171175.61元，至今未收到一分钱。(2)关于罗湖法院出具的(2008)深罗法执一字1014号结案通知书。该《通知书》未送达给谢XX。谢XX不知该通知书是真是假。如果是真品，作为法律文书，必须经过送达程序，否则不生效力。另外，执行程序是由谢XX申请启动的，但为何法院不将结案通知书送达给谢XX?毫无疑问这是法院执行法官执行程序的违法错误(注：执行法官的违法行为已在抗诉投诉程序中)。如果不是真品，请法院追究造假者的责任。再则，在一审的程序中，法院作为审判机关，为何又替熊XX出具证据呢?法院在程序中不能作一方当事人，或为一方当事人提供证据。这在程序中也是违法的。法院不能把裁判者与运动员两种身份竞合一起。所以，法院在本案一审中为熊XX出具(2008)深罗执一字1014号结案通知书，是程序中的错误。2、谢XX与熊XX的离婚诉讼由法院作出了(2008)深中民一终字第1444号《民事判决书》。2008年10月13日谢XX对生效的民事判决向罗湖区人民法院申请了强制执行，案号(2008)深罗(法)执1字第1014号。位于罗湖区X楼X房产，属于强制执行的标的，也是谢XX及儿子一直居住的家，该案仍在执行程序中，执行程序还未终结。在本案中，涉讼房产即是已按司法程序分割执行的婚姻财产。在此时要谢XX搬家于情于理于法不合。二、(2009)深罗法民三初字第84号《民事判决书》判决根据事实的错误。法院在认定水费、电费的事实，都存在错误。1、熊XX未提供《深圳市水务(集团)水费专收收据》。2、熊XX未提供《广东省污水、垃圾处理费专用收据》。3、熊XX未提供《广东电网深圳供电局发票联》专用发票。所以，在(2009)深罗法民三初字第84号《民事判决书》上也未载明熊XX提供的水费、电费的证据。法院在熊XX没有提供证据的前提下直接支持熊XX的诉求，这种错误让人难以相信司法公正。在诉讼过程中，熊XX在举证程序上搞突然袭击。熊XX在开庭时，提供不属于专用收据的发票。谢XX拒绝了质证。未在举证期限举证而突然开庭举证，未经质证的证据法官居然直接采信，这种错误的做法是违法行为，有违最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条之规定。一审法官有包庇袒护熊XX之嫌。
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