（2009）云高民一终字第81号(2)
原审判决宣判后，郴州桥梁公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院（2009）西民二初字第1号民事判决书；改判驳回被上诉人陈柳兵的诉讼请求。理由：（1）根据合同约定，应从被上诉人结算款中扣减81.853吨钢筋材料款。上诉人与被上诉人签订的合同第六章4项约定，“通过王俊施工队转交给乙方的工程款、材料、设备、模板等的数额，均以王俊与原施工队签认的财务对帐单为准”。因此，王俊签字认可的81.853吨钢筋应由被上诉人承担。（2）被上诉人的桥梁施工有重大缺陷，上诉人有权拒不付款。上诉人认为工程缺陷出现在被上诉人的承包工程范围内，且系第三方即业主委托权威部门进行的检测，具备足够的公信力。被上诉人提出不承担质量责任的理由不能成立。由于被上诉人的桥梁施工存在缺陷，上诉人有权拒不付款，以确保桥梁返工修复的资金需要。（3）一审判决计算利息损失没有依据。上诉人认为由于合同无效，双方付款条款亦无效，没有计算利息的依据。
被上诉人答辩称：（1）上诉人主张应从结算款中扣减81.853吨钢筋材料款，根据合同约定，被上诉人没有用过该钢筋。王俊与上诉人承包的工程不仅仅只是被上诉人承建的工程，王俊所领的钢材并不是全部用在被上诉人的工程上，应以王俊与财务签订的对帐单为准。王俊移交被上诉人的钢筋不包括81.853吨，原施工队是指被上诉人，也就是陈柳兵。从对帐单上可以看出并没有确认争议的81.853吨钢筋王俊交给了被上诉人，不应由被上诉人陈柳兵承担。对帐单是唯一的凭证，并不是如上诉人所说是受胁迫而写的。（2）上诉人认为被上诉人施工的桥梁有缺陷，一是预制场环保工程垃圾未清理，上诉人未利用工程垃圾，没有专用的移置场地，不存在清理的问题。一是桥梁工程收尾整形修补，是最终的收尾，这与被上诉人所施工的项目没有关系。根据合同，被上诉人施工的工程是梁板预制和吊装，从外观上看，就算整体外观存在收尾的整形也不是被上诉人所施工的工程，现在从外观上看已经被覆盖了。工程检修没有工程内容，整改当时下了通知，没有对应被上诉人施工工程。（3）计算利息损失是有相应法律依据的，根据最高人民法院的相关解释，对付款约定不明的，以工程交付作为付款时间。本案中没有履行交付手续，该工程在2007年3月26日之前就交付了，结算的时候要求从2008年8月15日按照相应的银行贷款计付利息符合相关法律规定。
二审中，上诉人对一审确认的以下事实有异议：1、“……全部分项工程合格率达到100%，优良率达到95%”；工程未达到95%。2、序号25、……估算费用40万元；估算费用至少是100万元。3、遗漏了被上诉人向上诉人领用钢筋240吨的事实，这是上诉人向业主方领取，被上诉人向上诉人领取的。此外，对其他事实无异议。被上诉人对一审 “郴州桥梁公司又将王俊承包的工程发包给陈柳兵”的表述认为，应是将王俊承包的部分工程发包给陈柳兵，因为王俊承包的工程很多，对其他事实无异议。对各方当事人无异议的事实，本院予以确认。对上诉人有异议的事实部分，本院在后评述。
另查明，被上诉人陈柳兵没有从事本案桥梁建设工程的施工资质。另，2007年3月18日，以王俊为甲方与陈柳兵为乙方签订《甲方供应乙方财物对帐单》（以下简称财物对帐单），双方确认乙方收到甲方钢筋数量共236.176吨。
二审中，上诉人提交12组证据。第一组《小磨高速公路第十一合同段陈柳兵施工队工程结算单》，欲证明被上诉人实际领用钢筋数量与设计数量相差240吨，其不能举证证明购买了这240吨钢筋，故属于不当得利。第二组《陈柳兵施工队工程数量明细表》，欲证实上诉人按设计图给被上诉人结算钢筋数量时，比被上诉人领用钢筋数量多结算240吨钢筋款，属被上诉人不当得利。第三组《对帐纪要》，欲证明上诉人与被上诉人结算时待定的81.853吨钢筋包括在移交之中，上诉人领用了该81.853吨钢筋。第四组《国道213线小磨高速公路招标文件第III卷》，欲证明钢筋等大宗材料属于指挥部统购材料,钢材款及运费等由承包人支付。第五组小磨高速公路指挥部《国道213线云南小勐养至磨憨高速公路项目管理办法》之《物资供应管理办法》，欲证明统一招标采购的材料，不允许承包人擅自采购。第六组《通知》，欲证明小磨高速公路驻地监理办公室对11合同段未完工及缺陷工程的通知，其中有陈柳兵承包的工程。第七组《未完工数量及投资一览表》，欲证明2008年9月6日，第11合同段未完工的具体明细，其中有陈柳兵承包的工程。第八组《小磨高速公路缺陷工程统计表》，欲证明2008年9月6日，第11合同段工程缺陷的具体内容，其中有陈柳兵承包的工程。第九组《桥梁施工劳务合同》，欲证明陈柳兵承包工程的内容，证明前述《物资供应管理办法》对被上诉人有约束力。第十组《国道213线小磨高速公路两阶段施工图设计文件》第二册、第一分册桥梁、涵洞及其他，欲证明陈柳兵承包的桥梁的序号分别对应的公路里程桩号。第十一组《公路工程质量监督抽查意见通知》，欲证明陈柳兵承包的4、5、6、7号桥梁板质量缺陷具体内容。第十二组云南省小磨高速公路建设指挥部文件《关于进行工程结算的紧急通知》，欲证明业主小磨高速公路建设指挥部至今没有与上诉人结算工程款。
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