（2007）云高民一终字第234号(2)
宣判后，中色矿业公司不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，驳回一审原告诉讼请求；2、改判被上诉人立即返还上诉人超付的工程款2013141.37元；3、本案诉讼费由被上诉人承担。理由是:被上诉人周林春于2002年3月20日因分包上诉人国道214线中松二级公路K1O7+000-108+000和Kll2+005.84+Kll2+800段部分路基工程，签订了《劳动分包工程合同》，2003年9月，由于被上诉人施工路段存在施工质量差、工期延误等问题，周林春施工队被国道214中松二级公路指挥部（以下简称指挥部）清退出场。2003年11月10日上诉人与被上诉人及其他施工队的负责人共同签署《工程中期结算说明》，确认双方所作的中期结算不是最终决算。2003年11月21日上诉人在被上诉人《路基三队中期工程结算表》加盖项目部章。被上诉人退场后，其承包路段（包括返工工程、剩余工程、设计变更）由指挥部另行指派的施工队完成。该段工程于2005年12月26日进行了交工验收。2006年6月，上诉人委托具有甲级工程造价咨询资质的北京天健兴达工程造价咨询有限公司，对被上诉人施工量进行核算，最终核定被上诉人施工队实际完成工程为3447285元人民币，比被上诉人报审金额7418607元少了3971322元。因在该项工程中，上诉人是按被上诉人申报工程完成额比例进行拨款，现已支付被上诉人5460426.37元，实际已超付了2013141.37元。据此，上诉人在一审中提出了反诉，要求被上诉人返还超付部分工程款。一审法院不顾事实，一味偏袒被上诉人，确认“被上诉人提供的《路基三队中期工程结算表》所列金额7418607元，即为上诉人应支付给原告的工程部价款”是完全错误的。被上诉人提供的《路基三队中期工程结算表》所列最大的两笔费用，就是K1O7+000－K1O8+000弃方超运1490523.65元，Kll2+000—Kll2+800弃方超运1617919.78元，共计3108443.28元。弃方超运也恰是在《工程中期结算说明》中明确列明，指挥部尚未核定数量的项目。因上诉人一审提交的《基建结算审核报告》系上诉人单方委托审计，且金额差异较大，上诉人在诉讼过程中特向一审法院提出审计鉴定申请，但一审法院对上诉人的多次书面和口头申请视若无睹，在一审判决中只字未提。一审判决对金额的计算有误。一审法院认定“被告2003年11月21日已付原告工程款5070426.37元，2003年12月11日支付390000元，共计人民币5414426.37元”，不知此数如何而来。综上所述，一审法院对本案认定事实不清，适用法律不当，请求贵院在查清事实的基础上，依法改判。
被上诉人答辩称：1、被答辩人捏造事实。答辩人与指挥部间并无任何权利义务关系，恰恰与被答辩人间存在由于合同行为而产生的权利义务关系。既然答辩人与被答辩人是合同当事人，又怎么能出现答辩人被无关系的指挥部清退出场的怪象呢？被答辩人是中松公路部分路段的总承包人，答辩人是被答辩人的劳务分包人，又怎么能出现指挥部将被答辩人承包施工的路段“另行指派施工队”去完成本应由被答辩人完成的份内工程呢？2、被答辩人为达到逃避债务的目的，提交了一份由其单方委托北京天健兴达工程造价咨询有限公司作出的国道214线二级公路区畦迪至松园桥第五合同段路基工程周林春施工队《基建结算审核报告书》，并据此提起反诉，要求答辩人返还其所谓“超付的工程款2013141.37元”。众所周知，结算应当在合同当事人间进行。被答辩人置双方2003年11月21日的结算结果于不顾，另行进行所谓的单方结算并强加给答辩人，其目的不必挑明。3、被答辩人单方否定双方于2003年11月21日进行的结算，于法无据。答辩人与被答辩人于2002年3月20日签订《劳动分包工程合同》，合同签订后，答辩人已按合同约定在2003年5月完成施工。答辩人履行合同的事实已被双方2003年11月21日的《工程结算表》载明并由结算数据确认。4、一审判决认定的被答辩人已支付答辩人5414426.37元工程款，是被答辩人与答辩人履行合同支付工程款的客观事实，是由双方的结算单据载明的。一审庭审时，被答辩人对己支付的工程款并无异议。综上所述，答辩人认为，被答辩人的上诉理由与本案事实不符，其目的无外乎逃避法律义务。原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判，维护答辩人的合法权益。
经二审开庭审理，征询双方当事人对一审法院确认事实的意见。上诉人认为，一审认定事实与证据不符，认定双方进行了结算，但没有认定中期结算不是最终结算；已付款为50740426.37元，加上390000元，应为5460426.37元，一审认定有误。被上诉人认为，对一审认定事实无异议。一审法院对已付款的认定正确，已付款50740426.37元中应减去46000元，该款项在“中松公路第五合同段五标财务统计（周林春）施工队”的统计中有注明。
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