（2009）云高民一终字第68号
云南省高级人民法院民事判决书
（2009）云高民一终字第68号
上诉人（原审原告）云南开元房地产开发有限公司。住所地：云南省昆明市拓东路138号拓东大厦七楼。
法定代表人刘波，该公司总经理。
委托代理人王娜，该公司职员。代理权限：特别授权代理。
委托代理人张家光，云南万成律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人（原审被告）云南锡业建设集团有限公司。住所地：云南省红河州个旧市金湖西路318号。
法定代表人汤发，该公司董事长。
委托代理人王祥国，该公司项目经理。代理权限：特别授权代理。
委托代理人肖元，红河州法律援助中心律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人云南开元房地产开发有限公司（以下简称开元公司）与上诉人云南锡业建设集团有限公司（以下简称云锡公司）因建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院（2007）红中民二初字第207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2009年3月12日受理后依法组成合议庭，于2009年4月13日、5月15日组织双方当事人进行了法庭调查。上诉人开元公司的委托代理人王娜、张家光，上诉人云锡公司的委托代理人王祥国、肖元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认以下事实：2005年2月26日，双方订立《建设工程施工合同》，约定由云锡公司承建开元公司开发的泸西县园丁小区工程项目，工程量约30000平方米，实际按施工图纸。承包范围：根据施工图纸施工，砖混结构，含室内装修到双飞粉刷白，地坪为原浆地坪，并按图室外装修，内门做普通夹板门，不含任何洁具、卫生间做塑料门。室外窗台以下及四大角贴凸包石，墙面其他做普通外墙水涂料，窗子为80系列的塑钢白玻璃推拉窗。五通到室外，普通开关、普通白炽灯、普通水龙头、室外进户防盗门、屋顶面、卫生间防水层、铺面门面12厘白玻璃地弹门和缩拉门，内道路和织草砖，小区内绿化。合同工期：开工时间2005年3月1日(以开工报告批准的日期为准)，竣工日期2005年9月30日(以开工报告批准的日期顺延)合同工期总日历天数210天。质量标准：工程质量标准为合格。合同价款：金额1800万元(壹仟捌佰万元)。合同专用条款约定：发包人工作，图纸会审和设计交底时间为2005年3月15日前。承包人工作：进场图纸会审后10天内提供210天的施工计划，每月完成工作量的计划报告，交发包方，施工组织设计和进度计划于图纸会审后10天内提供。竣工验收时提交图纸二套。合同价款采用固定价格。工程承包范围以内公寓式住宅楼每平方米580元(E2-1至E2-7)，庭院式住宅楼每平方米610元(A1-A5)。工程款(进度款)支付：整个工程分五次付款。竣工结算审定前拨付一次，工程款拨付按工程进度完成量达到每肆佰万元拨付一次，每次拨付款为肆佰万元工程量的80％款项给乙方，工程量报表由监理和业主在三个工作日内审核完毕，三个工作日内付完工程款，如监理和业主三个工作日内不能审核完，视为认可该报表，乙方在工程竣工后，一个星期内提交工程结算及竣工验收资料备案，甲方在收到乙方备案资料后的15个工作日内审核完毕，并在7个工作日内按工程总价的97％付清尾款，3％的款项作为保修金一年内付清。如未按规定时间审定视为认可承包人的结算报告。发包人的违约责任：1、如果甲方不能按专用条款第26条约定时间审核工程量报表，按时拨付工程款，每拖延一天赔偿乙方5000元；2、根据《中华人民共和国合同法》第286条，如甲方在合同约定的时间内未按时支付工程款，乙方有权实行工期顺延，超过30天时，乙方可正式书面催告甲方拨款，如催告函发出十五天，甲方仍不支付，乙方有权依法委托有关仲裁机构，对项目(含土地)进行评估拍卖，拍卖收入优先支付甲方拖欠乙方的工程价款，并承担违约部份的5％。承包人的违约责任：1、因承包人的原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。2、因承包人原因，因工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任。3、因乙方工程质量问题和人为原因造成拖延工程进度和不能按工期完成的每一天赔偿甲方5000元，另合同通用条款第14.2执行，并承担违约部份5％。补充条款：承包人向发包方交纳履约保证金贰拾万元、占道保证金10万元。同日双方还签订了《工程质量保修书》一份，对保修内容、保修金的支付及返还作了约定。
合同签订后，云锡公司按照开元公司批准的开工报告时间于2005年3月9日至2005年5月6日分别进场对A1-5；E1户型1、2、4；E2户型1、2、3、4、6、7；B户型7、8、9共17幢商品住宅楼进行了施工。小区内的房屋建筑于2005年10月基本建成，室内工程于2006年11月基本完工。未完工程有：部份土建工程主体结构未完成(A3幢未断水)，室外给排水及电器配套安装工程未完成，包干合同内未完成工程造价747489.22元。开元公司支付工程进度款共计13524223.59元。
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