（2009）云高民一终字第68号

（2009）云高民一终字第68号(3)

《补充说明》对云春鉴(2007)第160-1号《司法鉴定意见书》中塑钢窗3626.03平方米的价值进行了计算，合计797726.60元。

依据《司法鉴定意见书》及《补充说明》，要修复由云锡公司已完工程中存在的质量问题需产生以下修复费用：1、外墙面涂料修复费710371.62元；2、内墙面修复费39064.81元；3、给水管改造修复费15656.54元；4、电器安装修复费173719.08元；5、零星工程修复费581567.12元；6、塑钢窗修复费797726.60元。上述六项合计2318105.77元。

原审法院认为：云锡公司已完工程面积31216.85m2加上A3栋558.73m2，为31775.58m2，其中A户型6384.82×610元／m2=3894740.20元；B户型4727.93m2×610元／m2=2884037.30元；E户型20106.10m2×580元／m2=11661538元；A3栋558.73m2×610元／m2=340823.98元，合计应为18781139.48元，扣减包干合同内未完工程造价747489.22元，扣减减少工程造价1019042.50元，云锡公司实际完成工程总价款为17014607.76元。云锡公司实际完成的工程总价款17014607.76元，扣减开元公司已实际支付云锡公司的工程款12904793.50元，已完工程价款余额应为〖HT3,4〗4109814.26〖HT〗元。

关于开元公司是否存在迟付工程进度款问题。原审认为，首先，关于工程进度款的支付方式是否发生变更，开元公司从2005年5月2日开始付工程款至2007年4月9日止，付款次数共计47次，支付工程进度款总金额达13524223.59元。工程量达不到400万元时，经云锡公司请求，开元公司提前支付了工程款数次，云锡公司对此种付款方式并未提出任何异议；2005年8月12日、10月16日、12月19日三份“完成工程量报表”显示云锡公司按照形象进度计划考核工程完成情况计算工程款，双方相互认可了对方提供的证据的真实性，因此工程款的支付方式后来又变更为按形象工程完成计划支付，云锡公司对此也未提出异议。其次，关于开元公司是否迟延给付工程进度款，按照云锡公司提交的第三、四次《工程进度计划、工程款支付计划》确定的形象工程内容及每一期工程款申请及开元公司支付工程款情况进行审查，对每一期工程形象进度计划，云锡公司均未百分之百完成，按计划规定本可以不付款，但开元公司为了鼓励云锡公司赶工期，仍然按计划全额或者大部分支付了工程款；按照云锡公司提交的《后期工程施工进度计划、工程款支付计划》进行审查，该计划约定以工程形象完工达到初验申报为付款条件，工程款支付方式为先付50万元，首批工程达初验申报标准再付40万元，第二批工程达标后再付A3栋收尾工程款20万元，开元公司按约定支付了两期进度款90万元，云锡公司两期工程均严重超期，且未交付初验申报，因此，开元公司未支付A3栋工程收尾款20万元；同时，依据《司法鉴定意见书》确认的云锡公司部份已完工程建筑面积，云锡公司完成的工程量价款只达四个节点，只应支付1280万元，开元公司共支付了13524223.59元，多支付工程进度款70余万元。据此，按照变更后的付款方式，开元公司没有拖欠工程进度款。

关于工程竣工前产生的工程质量问题应如何处理的问题。原审认为，《工程质量监督巡查记录》、《工程质量责令整改通知书》以及《司法鉴定意见书》等证据能够证明云锡公司承建的工程存在质量问题及通病，且存在质量违反国家强标的问题，根据《中华人民共和国建筑法》第五十四条、第五十八条和《中华人民共和国合同法》第二百八十一条的规定，开元公司主张云锡公司对未完部分工程完成施工的主张，证据确实充分，符合合同约定及法律规定，予以支持；因由云锡公司承建的工程并未验收，同时双方还签订了《工程质量保修书》，为避免双方当事人损失继续扩大，维护各方当事人的合法权益。工程修复工作应判令云锡公司限期进行，如果云锡公司拒绝对已完工程进行整改、修复或期限届满不能自行进行整改、修复，则应由开元公司负责对质量问题进行整改、修复，所需费用2318105.77元，由云锡公司支付给开元公司。

原审认为，对开元公司要求云锡公司按约定完成全部工程的请求，予以支持；开元公司要求云锡公司承担工期延误违约金315万元(当庭变更为300万元)的请求，有合同和法律依据，根据实际延误工期的天数计算，对违约金过高的部分予以削减，按延期516天，每天5000元计算，违约金为2580000元。对开元公司当庭增加的诉讼请求，即要求云锡公司承担因工期延误赔付购房客户违约金造成的损失244800元，未在举证期内提出，云锡公司不同意合并审理，不予审理，可另行起诉。同时，云锡公司应当交付房屋的相关文件、技术资料和交工备案报告。

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