（2010）云高民一终字第126号
云南省高级人民法院民事判决书
（2010）云高民一终字第126号
上诉人（原审原告）宜良县蓬莱建筑公司。住所地：云南省昆明市宜良县匡远镇清远街（停车场内）。
法定代表人吴学文，该公司经理。
委托代理人陈磊，建纬（昆明）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托代理人赵轶，上海市建纬律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）云南金沙房地产开发有限公司。住所地：云南省昆明市盘龙区金沙小区金秋苑21幢。
法定代表人金成万，该公司董事长。
委托代理人刘胡乐，云南刘胡乐律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托代理人张帆，云南刘胡乐律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人宜良县蓬莱建筑公司（以下简称蓬莱公司）因与被上诉人云南金沙房地产开发有限公司（以下简称金沙公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服昆明市中级人民法院（2010）昆民一初字第32号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年8月25日受理后依法组成合议庭，于2010年9月14日在本院公开开庭进行了审理。蓬莱公司的委托代理人陈磊、赵轶，金沙公司的委托代理人刘胡乐、张帆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院确认的案件事实如下：2006年12月29日，金沙公司就金色交响家园（一）期工程二标段项目施工向蓬莱公司发出投标邀请。2007年1月12日，蓬莱公司进行投标；同年1月14日，金沙公司确定蓬莱公司为中标单位，并发出中标通知书，中标价为2522.291167万元，施工工期236天，工程质量一次性验收合格。同年1月15日，双方就金色交响家园工程二标段签订《建设工程施工合同》（已备案），在合同第一部分协议书第五条合同价款处约定，“金额暂定25222911.67元，以最终审定的结算为准。”在合同第三部分专用条款23.2条约定，“本合同价款采用(1)方式确定。(1)采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：无。……”；第23.3条约定，“双方约定合同价款的其他调整因素：1.设计修改、项目增减变更；2.经发包人及监理单位委派的工程师共同确认的现场签证资料。”双方还就工程项目的施工事宜作了其他约定。2007年1月15日，双方订立《补充协议》，确定了协议工期和本工程结算依据和办法及付款方式。同年2月2日，金沙公司取得涉案项目《建筑工程施工许可证》。3月24日，双方又形成一份《补充协议》，再次明确了协议工期和本工程结算依据和办法及付款方式，其中工程价款结算办法：依据设计施工图、施工合同、工程预结算执行文件、招标文件及发包方于2006年12月11日所定的主材价格（详附件一）及本补充协议，经发包方、承包方审定并盖章确认的工程预算造价（详附件二）下浮2%后的金额，作为本工程结算的固定主包干价格依据，今后不再进行任何材料价格的涨、跌调整。
工程于2007年2月25日开工，2008年5月22日经验收合格。2009年8月26日，因涉案工程款发生争议，在昆明市信访办、昆明市建设局清欠办、昆明市劳动监察支队、昆明市宜良县政府领导、匡远镇有关领导参与下，金沙公司与蓬莱公司第十六工程处负责人召开协调会，达成《结算协议》，协议明确：一、双方现同意按合同、补充协议、施工图纸、相关结算会议纪要、工程增减变更签证进行工程结算。二、宜良县蓬莱建筑公司十六处保留按中标合同结算的意见，留待双方今后协商或诉讼解决。三、金沙房地产公司同意本协议签订后三日内先行支付130万元整到宜良县蓬莱公司账上，作为专款专用的金色交响二标段、八标段农民工工资保障金。今后在总结算款中扣除。四、双方约定从2009年8月26日起十日内完成结算。结算完成三日内金沙房地产公司付清结算尾款。五、上述130万元打到宜良县蓬莱建筑公司税务专用账户上，宜良县政府及有关部门共同监管并负责任。双方十日内结算，若十日内宜良县蓬莱建筑公司第十六工程处不配合结算，金沙房地产公司与宜良县蓬莱建筑公司共同协商十日内强行结算，由宜良县政府及相关部门监督、负责，宜良县蓬莱建筑公司第十六工程处不得有异议。此款十日内双方仍未结算完毕，有关部门可以动用此款，用于支付农民工工资。该130万支付后至双方结算完成前，金沙房地产公司不再支付任何款项。2009年9月15日，双方签订《宜良蓬莱建筑公司（十六工程处）承建金色交响家园二、八标房建、室外道路、小区道路、小区管网及其它所有工程结算清单》及《宜良蓬莱建筑公司（十六工程处）承建金色交响家园工程结算审核总表（附表）》。在结算清单中双方明确二、八标房建、室外道路、小区道路、小区管网及其它所有工程结算总价为72210215.60元，工程尾款4958038.29元，上述款项除质保金外，均已付清。
因蓬莱公司认为2009年8月26日召开的协调会议及之后的结算均只是阶段性结算。2007年3月24日双方达成的《补充协议》因与备案的《建设工程施工合同》及招投标文件、中标通知书相违背，系“黑合同”，故依照《建设工程施工合同》及招投标文件、中标通知书确定的价款，再除以约定施工面积，得出平方米单价后乘以实际完工面积得出工程总价款，提起了本案诉讼。
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