（2010）云高民三终字第9号
云南省高级人民法院民事判决书
（2010）云高民三终字第9号
上诉人（原审原告）李洪冰，男，汉族，1965年12月20日生，云南省腾冲县人，现住保山市腾冲县腾越镇天成社区雾虹小区52号。
委托代理人陈左，昆明正原专利代理有限责任公司专利代理人，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）杨萍，女，汉族，1976年10月10日生，武汉市人，住武汉市青山区青山镇石化村170-1号，昆明市西山区康宝婴儿用品经营部实际经营者。
被上诉人（原审被告）鲁银芝，女，汉族，1951年4月23日生，武汉市人，现住武汉市青山区绿景苑30门9号，昆明市西山区康宝婴儿用品经营部业主。
委托代理人杨萍，系被上诉人鲁银芝之女，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）段林书，女，汉族，1957年3月24日生，保山市人，现住保山市隆阳区永昌街道太保北路47号，保山市隆阳区段林书百货经营部业主。
委托代理人寸纯荣，男，汉族，1954年10月16日生，系段林书之夫，特别授权代理。
委托代理人万春林，保山市隆阳区永昌法律服务所法律服务工作者，特别授权代理。
上诉人李洪冰因与被上诉人杨萍、鲁银芝、段林书侵犯外观设计专利权纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院(2009)昆知民初字第42号民事判决,向本院提出上诉。本院于2009年1月25日受理后，依法组成合议庭，于2010年3月3日公开开庭审理本案。上诉人李洪冰及其代理人陈左，被上诉人杨萍（也系被上诉人鲁银芝的代理人），被上诉人段林书的委托代理人寸纯荣、万春林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明以下案件事实：李洪冰于2005年7月19日向国家知识产权局申请了一项名为“婴幼儿背兜（园角背幺）”外观设计专利（专利号为ZL200530120189.X），并于2005年12月14日授权公告。该专利公报有主视图一幅。从该主视图看：该专利的“婴幼儿背兜”由靠背、背兜面和两条背带组成，其中，靠背处用于支撑婴幼儿头部，凸出于背兜顶端，外观呈浅圆弧过渡，背兜面与靠背、背带整体连接，背兜面下部呈上窄下宽梯形状，两个下角同样呈圆弧过渡。2009年1月8日，原审原告交纳了该外观设计专利的年费。2009年1月8日，经云南省昆明市中衡公证处公证，原审原告在昆明市螺蛳湾市场六区童装交易区“康宝一族”儿童用品商铺以人民币35元购买了“背带”一条并取得该商铺销售凭证一张。随后，公证处对上述“背带”予以拍照、封存，并出具（2009)云昆中衡证字第189号公证书对原审原告购买上述产品的过程进行了详细的记录。因原审原告认为三原审被告生产、销售了侵犯其专利权的产品，遂诉至法院。
另查明，原审被告杨萍、鲁银芝、段林书均系个体工商户，其中，原审被告鲁银芝系昆明市西山区康宝婴儿用品经营部业主，原审被告杨萍为该经营部实际经营者，原审被告段林书系保山市隆阳区段林书百货经营部业主。本案公证保全而来的被控侵权产品系由原审被告段林书生产、原审被告杨萍销售。
原审法院认为，根据专利法的规定，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利权产品为准。原审原告李洪冰作为专利号ZL200530120189.X的专利权人，其合法权益受法律保护，任何人未经允许，不得制造与其专利产品外观相同或近似的产品。故要判断三原审被告是否侵犯原审原告的外观设计专利权，首先应从被控侵权产品与原审原告外观设计专利产品的外观是否相同或近似来进行审查。对是否相同或近似，应以普通消费者的观察能力为标准，运用综合判断、隔离观察、整体比较的方法，就专利权产品的设计要部与被控侵权产品的对应部分进行比对后加以判断。本案中，原审原告的专利“婴幼儿背兜”由靠背、背兜面和两条背带组成，靠背处用于支撑婴幼儿头部，凸出于背兜顶端，外观呈浅圆弧过渡，背兜面与靠背、背带整体连接，背兜面呈上窄下宽梯形状，两个下角呈圆弧过渡。被控侵权产品同样用于肩背婴幼儿，也由顶端处凸出的靠背、背兜面和两条背带组成。但靠背处凸出部分较长，弧度也明显大于原审原告靠背弧度，且背兜面不呈上窄下宽梯形状，而是接近于直上直下的长方形，背兜下角也不是圆弧过渡而呈直角状。上述差别对普通消费者而言会带来视觉上的明显差异而由此产生不同的效果。因此，被控侵权产品与原审原告的ZL200530120189.X号外观设计专利权反映的专利产品图片外观不相同也不近似，被控侵权产品的外观并没有落入原审原告外观设计专利权的保护范围，三原审被告生产、销售被控“背带”的行为也没有构成对原审原告外观设计专利的侵犯。据此，原审法院依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款之规定，判决：驳回原审原告李洪冰的诉讼请求。本案案件受理费50元，由原审原告李洪冰负担。
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