通辽鑫顺房地产开发有限公司与东北电业物资总公司机电产品经销处及蒋凤臣合资、合作开发房地产合同纠纷上诉一案
辽宁省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）辽民一终字第164号
上诉人（原审被告）：通辽鑫顺房地产开发有限公司，住所地：内蒙古通辽市科尔沁大街中段。
法定代表人：张信泽，该公司董事长。
委托代理人:孙成霞，北京市中闻律师事务所律师。
委托代理人：苗蓓，北京市中闻律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：东北电业物资总公司机电产品经销处，住所地：沈阳市和平区吉林路24号。
法定代表人：刘义，该经销处经理。
委托代理人：金克昌。
原审被告：蒋凤臣。
委托代理人：房华，辽宁申扬律师事务所律师。
上诉人通辽鑫顺房地产开发有限公司（以下简称鑫顺公司）与被上诉人东北电业物资总公司机电产品经销处(以下简称东北机电经销处)及蒋凤臣合资、合作开发房地产合同纠纷上诉一案，沈阳市中级人民法院于2010年5月24日作出（2009）沈中民二初字第133号民事判决。鑫顺公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2010年9月14日公开开庭审理了本案。上诉人鑫顺公司的委托代理人孙成霞、苗蓓，被上诉人东北机电经销处的法定代表人刘义及委托代理人金克昌，原审被告蒋凤臣参加了诉讼。本案现已审理终结。
东北机电经销处一审诉称：东北机电经销处于2007年8月16日与鑫顺公司签订协议书，共同开发建设内蒙古通辽鑫顺花园小区住宅项目，依据协议，东北机电经销处共投入建设投资款1540余万元人民币，并约定享有建设项目4000万元利润按21％比例分配。东北机电经销处配合鑫顺公司办理相关建设开发手续。2009年5月20日，鑫顺公司独资股东张晓一提出要将鑫顺公司单位整体股权转让，征得东北机电经销处同意后，东北机电经销处、鑫顺公司双方协商，认定通辽鑫顺花城楼盘总投资30,827,628.92元，其中50%总投资款15,413,814.46元由鑫顺公司张晓一转让给蒋凤臣，余下50%投资款归东北机电经销处，并约定将现有一期建设项目楼房作抵押，合同另签。蒋凤臣接管公司后，没有履行收购协议给东北机电经销处办理抵押手续，蒋凤臣于2009年6月22日，又将鑫顺公司转让给张信泽个人，导致对东北机电经销处以前投资的建设投资款予以否认。此外，在东北机电经销处与鑫顺公司张晓一合作未转让前，政府退回土地保证金891万元应归东北机电经销处和张晓一所有。故，东北机电经销处诉讼请求：1、判令鑫顺公司给付投资款15,413,814.46元；2、判令鑫顺公司给付土地退保金891万元；判令鑫顺公司给付利润840万元；4、判令蒋凤臣承担连带责任；5、案件受理费由鑫顺公司、蒋凤臣承担。
鑫顺公司一审辩称：东北机电经销处的诉讼请求及理由没有事实和法律依据，应依法驳回。1、东北机电经销处要求返还投资款没有依据。（1）根据东北机电经销处所提供的2009年5月20日收购协议，该协议显示“余下的投资款是刘义投入的，”
因此从主体上东北机电经销处没有诉权。（2）东北机电经销处主张的1541万元投资款没有依据，从数额上鑫顺公司从来没有收到东北机电经销处1541万元投资款。（3）鑫顺花园小区项目正在建设过程中，建好的楼房已被东北机电经销处申请查封，因此双方投资经营还处于持续状态，东北机电经销处也没有权利收回投资。（4）现东北机电经销处的诉讼致使项目建设停止，造成土地使用权政府要求收回，所以东北机电经销处应根据投资的数额承担相应责任。2、东北机电经销处诉请返还土地质保金没有法律依据，应驳回。按照通辽市政府市长办公会议纪要此款项须专用于占地范围内的房屋拆迁和城市基础设施建设。鑫顺公司对此土地出让金，已按照要求支出710万元用于土地补偿费用，其余将用于道路等基础设施建设。东北机电经销处无权要求返还土地出让金。3、东北机电经销处要求840万元利润的诉求无证据及法律依据。东北机电经销处不具备分得鑫顺公司利润的主体资格，没有证据证明鑫顺公司的利润情况。请求驳回东北机电经销处的诉讼请求。
蒋凤臣一审辩称：1、关于东北机电经销处对蒋凤臣的诉讼主体资格问题。东北机电经销处与蒋凤臣从未签订过协议，蒋凤臣只是与鑫顺公司签订了一份协议，而且协议中所称的投资款为东北机电经销处法人刘义所投的，投资人应为自然人刘义。并且东北机电经销处也不是鑫顺公司的股东及投资人，故东北机电经销处对蒋凤臣不具有诉讼主体资格。2、关于东北机电经销处要求给付工程款问题。蒋凤臣对东北机电经销处没有义务，现在蒋凤臣与鑫顺公司无任何关系，对东北机电经销处的投资不负有给付义务。3、蒋凤臣签署的收购协议不具有法律效力，东北机电经销处无向蒋凤臣提起诉讼的事实和法律基础。4、东北机电经销处无权主张土地退保金和利润，东北机电经销处也无权向蒋凤臣主张。5、蒋凤臣没有与鑫顺公司实施共同侵权行为或约定承担连带责任，东北机电经销处要求蒋凤臣承担连带责任不符合法律规定和合同约定。
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