（2010）沪高民五(商)终字第58号
上海市高级人民法院
民事判决书
（2010）沪高民五(商)终字第58号
上诉人（原审原告）重庆国际实业投资股份有限公司。
法定代表人陆伟强，该公司董事长。
委托代理人郭锐。
委托代理人徐来庆。
被上诉人（原审被告）德恒证券有限责任公司。
诉讼代表人董亚风，德恒证券有限责任公司管理人负责人。
委托代理人蔡文斌，德恒证券有限责任公司管理人职员。
委托代理人蒋章斐，德恒证券有限责任公司管理人职员。
上诉人重庆国际实业投资股份有限公司（以下简称“重庆实业公司”）因与被上诉人德恒证券有限责任公司（以下简称“德恒证券”）取回权纠纷一案，不服上海市第一中级人民法院（2009）沪一中民三(商)初字第70号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人重庆实业公司的委托代理人郭锐、徐来庆，被上诉人德恒证券的委托代理人蔡文斌、蒋章斐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2002年3月21日，重庆实业公司通过挂失补办在西南证券开立08000050股东帐户。同年10月16日，重庆实业公司的08000050股东账户显示，其通过兴业证券买入259,600股S湘火炬股票（证券代码000549）。2003年2月13日，上述259,600股S湘火炬股票被转托管至德恒证券上海华山路营业部。2003年8月21日，重庆实业公司将259,600股S湘火炬中的132,900股转托管至德恒证券重庆中山支路营业部。2006年4月25日，该132,900股S湘火炬被转托管至德恒证券总部。因公司分红，2007年4月18日，在德恒证券总部的132,900股S湘火炬增加至137,552股。同年4月20日，该137,552股S湘火炬变更为38,967股潍柴动力股票（证券代码00033*），并之后因潍柴动力实施分红，而增加至62,347股。
2007年12月12日，上海市第一中级人民法院以“（2007）沪一中民三（商）破字第2-2号”民事裁定宣告德恒证券破产。
2009年4月11日，深圳证券交易所公司管理部向重庆实业公司发函，称该部在年报审查过程中发现部分问题，要求重庆实业公司针对性地提供相关措施，问题包括重庆实业公司持有的交易性金融资产由中国华融资产管理公司托管，要求重庆实业公司说明拟采取何种解决措施以保证上市公司的利益。
2009年4月17日，重庆实业公司向德恒证券清算组发函，请求退还08000050**股东账户中全部潍柴动力股票。重庆实业公司称从证券交易过程看，重庆实业公司是利用自有资金、自主决策通过兴业证券的企业年金专用席位购买S湘火炬，与德隆系无任何关系，该财产不属于德恒证券的财产，该交易也是重庆实业公司的真实意思表示，故重庆实业公司证券帐户内的潍柴动力股票的所有权应属于重庆实业公司。同年5月7日，德恒证券管理人回函，称对于重庆实业公司的请求正在依法核查，由于德恒证券和重庆实业公司同属德隆系关联企业，资产情况比较复杂，管理人将在查明事实的情况下作出结论。
2009年6月24日，重庆实业公司经向中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司查询，其0800005014证券账户内持有62,347股潍柴动力股票。
2009年10月10日，德恒证券管理人向重庆实业公司发出《关于取回申请审核结果的通知》。通知中记载了管理人查明的讼争股票购买及变动过程，包括2002年10月16日购买直至更换为38,967股潍柴动力。管理人称，经审查核实，重庆实业公司的0800005014股东账户属于非经纪类关联帐户，且重庆实业公司购买证券的资金来源仅由管理人无法查明，根据中国证监会证监风险办（2007）84号文件有关规定，对重庆实业公司的申请不予通过。
另查明：（一）2001年1月10日，重庆实业公司划入西南证券有限责任公司（以下简称“西南证券”）重庆中山支路证券营业部人民币6,000万元（以下币种同），同年7月3日取回21,267,790元，7月12日取回20,218,980元。
2006年4月19日，重庆天健会计师事务所出具《关于重庆国际实业投资股份有限公司控股股东及其他关联方资金占用的专项说明》，对2005年度重庆实业公司控股股东及其他关联方占用资金的情况附表作出说明。其中德隆国际战略投资有限公司（以下简称“德隆国际”）及中企东方资产管理有限责任公司等共占用重庆实业公司资金50,708.75万元。2006年12月29日，重庆实业公司发布关于原实际控制人及关联方非经营性资金占用清欠完毕提示性公告，称公司原实际控制人德隆国际及关联方已经清欠完毕占用的重庆实业公司资金。
（二）湖北省武汉市中级人民法院审理的（2006）武刑初字第37号一案中，公诉机关提供的一份“武正会审字[2005]第108号”审计报告被法院采用作为定案证据。该报告系武汉市公安局委托武汉正浩会计师事务有限公司对新疆德隆（集团）有限责任公司、德隆国际和中企东方资产管理有限责任公司买卖包括湘火炬在内的三支股票所使用的股东账户、持仓量、持股成本、持股比例、复权股价涨跌幅、自买自卖和盈利情况等进行的专项审计。具体审计内容包括德隆国际自2000年1月28日至2004年4月14日买卖包括湘火炬在内股票的持仓量等情况。该报告中的《“德隆集团”买卖“湘火炬A”使用股东账号明细表》中，序号11943为0800005014股东帐户，即重庆实业公司账户；报告中的《“德隆集团”买卖“湘火炬A”相关数据明细表》中，2002年10月16日买入1,280,347股。
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