（2011）云高民二终字第18号
云南省高级人民法院民事裁定书
（2011）云高民二终字第18号
上诉人（原审申请人）徐兰芳，女，汉族。
上诉人（原审申请人）方芳，女，汉族。
二上诉人共同委托代理人陈先德，男，汉族。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被申请人）昆明彪新装饰工程有限公司。
法定代表人何新生，该公司执行董事。
利害关系人何新生，男，汉族。
被上诉人和利害关系人共同委托代理人夏桐跃，云南云典律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人徐兰芳、方芳因与被上诉人昆明彪新装饰工程有限公司（以下简称彪新公司）、利害关系人何新生公司清算纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院(2010)昆民清(预)字第2-2号民事裁定，向本院提起上诉，本院于2010年1月18日受理后，依法组成合议庭进行了审查。
原审法院审理查明，彪新公司成立于1997年1月28日，营业期限至2007年1月28日，注册资本为人民币50万元。工商登记在册股东两名，其中何新生以实物、货币出资30万元，持股比例为60%，方东明以实物出资20万元，持股比例为40%。2008年4月5日，云南省昆明市工商行政管理局向彪新公司作出处罚决定，吊销了该公司营业执照。彪新公司在营业执照被吊销后并未成立清算组进行清算。方东明已于2004年10月8日死亡，其第一顺序继承人为：配偶徐兰芳、女儿方芳、父亲方桂兴、母亲贾秀英，而方桂兴、贾秀英已自愿放弃了对方东明股权继承的实体权利。
原审法院审查认为，依据《中华人民共和国公司法》及《最高人民民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》的相关规定，有权向人民法院申请指定清算组对彪新公司进行清算的主体为债权人或公司股东。本案中，徐兰芳及方芳虽在方东明死亡后继承其股权，成为了彪新公司的股东，但彪新公司及何新生对方东明是否出资到位提出了抗辩，在此问题未得到确认前，徐兰芳及方芳的股东权利应受到应有的限制，故其申请清算的主体资格并不符合法律规定，原审裁定对徐兰芳、方芳的强制清算申请不予受理。
徐兰芳、方芳对原审裁定不服，共同向本院提起上诉。请求：1、确认徐兰芳、方芳在彪新公司的股东权；2、撤销原裁定，指定昆明市中级人民法院对彪新公司进行强制清算。其主要的上诉理由为：法院生效判决尽管对徐兰芳、方芳主张的退股及收益权未予以支持，但该判决确认了方东明的股权及徐兰芳、方芳的继承权。根据彪新公司的公司章程和验资报告，足以认定方东明在彪新公司的股权，因此，不能仅凭彪新公司的抗辩，限制徐兰芳和方芳的股东权利。
彪新公司书面答辩认为：尽管工商登记、验资报告、公司章程均显示方东明为彪新公司股东，但实际上方东明未履行出资义务，不能享有其出资义务相对应的实体权益，徐兰芳、方芳的股东权利应受到限制，无权主张彪新公司强制清算。综上，请求驳回上诉，维持原裁定。
二审中，各方当事人均无新证据提交。
本院认为：彪新公司的工商登记、公司章程及验资报告等文件均载明方东明已出资并为公司股东，而彪新公司、何新生主张方东明没有实际出资，但无证据予以证实，且出资不到位的法律后果仅系补足出资和违约责任的承担问题，并不能以此否定方东明的股东资格。依据《中华人民共和国公司法》第七十六条“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但公司章程另有规定的除外”之规定，因为彪新公司的公司章程并没有对此作出相应规定，在方东明死亡后，由于其父母自愿放弃了对方东明股权继承的实体权利，其余合法继承人徐兰芳、方芳依法可继承方东明的股东资格，已生效的云南省昆明市中级人民法院（2010）昆民五终字第29号民事判决也对徐兰芳、方芳的股东资格予以了确认。作为彪新公司的股东，徐兰芳、方芳有权向人民法院申请指定清算组对彪新公司进行强制清算。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条“公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销”之规定，彪新公司在2008年4月5日被吊销营业执照后，出现了法定解散事由，应当予以解散。另根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条“公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。”之规定，彪新公司应当在解散事由出现之后的十五日内自行成立清算组进行清算。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第七条规定，公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有“公司解散逾期不成立清算组进行清算”的情形，而且债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。彪新公司在出现营业执照被吊销的法定解散事由后，逾期未自行成立清算组进行清算，且也无债权人提起清算申请，因此，公司股东徐兰芳、方芳申请指定清算组对公司进行清算符合法律规定，人民法院应当受理。
总共2页 1
[2] 下一页