（2010）云高民二终字第156号(2)
潘阳原审诉称:其中497.45土地被收储后，取得124360000元土地收储金，根据《出资协议》约定，其享有20%的股权，应当分得2487.2万元，扣除已分得的308.5万元，其还应分得土地收储金2178.5万元。赵光周、艾鸿章违反《出资协议》约定，擅自与秦洪礼、秦洪能组建龙赢四海公司，严重违约。其诉讼请求是：1、判令赵光周、艾鸿章、龙赢四海公司支付其土地收储金2178.5万元；2、判令赵光周、艾鸿章支付其违约金821.5万元；3、将艾鸿章的合伙份额由35％降低为17.5％，另外的17.5％收益份额按照实际出资比例分配给潘阳；4、判令赵光周、艾鸿章、龙赢四海公司承担本案诉讼费、保全费。
一审中，李绿秀、杨顺成申请作为有独立请求权的第三人参加诉讼，两人提出的诉讼请求均是：确认各自对南钢昆明经销处名下的资产、收益享有10%的收益权。
综合当事人的诉辩主张，原审法院审理后认为，本案各方当事人对以下问题存在争议：1、本案的合伙组织如何确定，合伙成员有几人?2、各合伙人是否履行了合伙义务?3、赵光周、艾鸿章是否存在违约行为?4、本案的合伙利润应如何确定，如何分配?5、本案的合伙利润被何方当事人控制，应由何方当事人向潘阳支付应得的合伙利润?
一、关于本案的合伙组织如何确定，合伙成员有几人的问题。原审法院审理认为，个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，潘阳、赵光周、艾鸿章、李绿秀、杨顺成五人于2004签订的《出资协议》约定了各自的出资比例和合伙份额，符合个人合伙的法律特征，该协议是五人合伙的书面依据，依法成立并生效，对各方当事人具有法律约束力。《出资协议》确认的合伙人为潘阳、赵光周、艾鸿章、李绿秀、杨顺成五人。按照约定，赵光周的合伙份额为25%、艾鸡章的合伙份额为35％、潘阳的合伙份额为20％、李绿秀的合伙份额为10％、杨顺成的合伙份额为10％，各方当事人应当按照合伙份额享受合伙权利、承担合伙义务。李绿秀提交的证明各方存在合伙关系的证据，包含有五人《出资协议》，并且李绿秀提出的独立诉讼请求，也是依据五人《出资协议》确定的合伙份额提出，李绿秀在诉讼中，首先承认五人《出资协议》，其后又否认五人《出资协议》，违反禁止反言的原则，李绿秀关于合伙人只应为赵光周、艾鸿章及其本人的主张不能成立，不予支持。经审理还查明秦洪礼、秦洪能是按照公司设立的法定形式与赵光周、艾鸿章组建了龙赢四海公司，四人均属龙赢四海公司的股东，秦洪礼、秦洪能并未参与合伙，不属于本案的合伙人。
二、关于各合伙人是否履行了合伙出资义务的问题。原审法院审理认为，根据审理查明的案件事实，潘阳、赵光周、艾鸿章、李绿秀、杨顺成五人签订《出资协议》后，即开始分别按照《出资协议》的约定履行各自的出资义务，其中赵光周以支付各种费用的方式出资800万元，李绿秀以向南京产权交易中心支付产权交易金的形式出资100万元，杨顺成直接向赵光周、艾鸿章支付了出资300万元，潘阳则以支付产权交易金、支付接待费用、提供核桃油及系列产品、提供车辆并支付驾驶员工资、支付融资款等形式出资763.9万元，上述四合伙人的出资均得到全体合伙人的认可，可以确认潘阳、赵光周、李绿秀、杨顺成已经按照约定履行了合伙义务。关于艾鸿章的出资问题，潘阳虽主张艾鸿章的没有履行出资义务，请求将艾鸿章的合伙份额由35％降低为17.5%，另外17.5％的收益份额按照实际出资比例分配给潘阳。但《出资协议》约定，艾鸿章是以其享有的南钢昆明经销处1436万元权利价值作为合伙出资，该权利价值，在签订《出资协议》时得到了其他合伙人的一致认可，并且艾鸿章也按照约定开展工作，使合伙组织实际购买到了南钢昆明经销处的整体产权，并最终使合伙组织的合伙目的得以实现，因此应该确认艾鸿章已按照约定履行了出资义务。故应确认本案的五合伙人潘阳、赵光周、艾鸿章、李绿秀、杨顺成均已按照《出资协议》的约定履行了各自的合伙出资义务。
三、关于赵光周、艾鸿章是否违约的问题。原审法院审理认为，根据审理查明的案件事实，五人合伙的目的是购买南钢昆明经销处的整体资产，并通过征用、处置南钢昆明经销处租赁的土地实现合伙收益。但是，在购买资产及办理土地征用手续的过程中，五合伙人投入的资金远不足以支付各项费用，在出现资金困难的情况下，赵光周、艾鸿章与秦洪礼、秦洪能达成协议，引入秦洪礼、秦洪能的资金，使合伙事务得以顺利开展。并且，赵光周、艾鸿章与秦洪礼、秦洪能组建龙赢四海公司，是为取得使用权的土地能被收储，取得合伙收益。赵光周、艾鸿章的行为是为了保障合伙人取得合伙利益的行为，不属于违约行为。
四、关于本案的合伙利润应如何确定与分配的问题。原审法院审理认为，根据审理确认的事实，潘阳、赵光周、艾鸿章、李绿秀、杨顺成五人在购买及处置南钢昆明经销处整体资产过程中，总计获得合伙收入176893940元，总计支出成本99198221.23元，其取得的合伙利润为176893940元－99198221.23元＝77695718.77元。由于五人合伙购买的资产均已处置完毕，合伙事务已经完成，合伙目的已经实现，应该对合伙利润进行分配。按照五人《出资协议》的约定，对合伙利润的分配顺序为，首先清偿五人的现金出资和权利价值，然后各合伙人按照出资比例分享利润。本案中，五合伙人的实际出资为赵光周800万元，艾鸿章1436万元(权利价值)，潘阳763.9万元，李绿秀100万元、杨顺成300万元，合计3399.9万元，应当先予退还各合伙人。 退还各合伙人的出资后，还剩合伙利润为77695718.77元－33999000元＝43696718.77元。按照约定的分配比例，五人各自应该分配得到的利润为：潘阳43696718.77元×20％=8739343.75元，赵光周43696718.77元×25％=10924179.69元，艾鸿章43696718.77元×35％=15293851.57元，李绿秀43696718.77元×10％=4369671.88元，杨顺成43696718.77元×10％=4369671.88元。按照上述计算标准，潘阳总计应该分配合伙利润7639000元(实际出资)+8739343.75元(合伙收益)=16378343.75元，扣除潘阳已经实际收取的款项408.5万元，潘阳还应该分配的合伙款项为16378343.75元－4085000元=12293343.75元。
总共7页
[1] 2
[3] [4] [5] [6] [7] 上一页 下一页