（2011）甘民二终字第38号
甘 肃 省 高 级 人 民 法 院
民 事 判 决 书
（2011）甘民二终字第38号
上诉人(原审原告):高伟明，男，汉族，1956年7月19日出生。
委托代理人:李勇，甘肃勇盛律师事务所律师。
委托代理人:周文杰，甘肃勇盛律师事务所律师。
上诉人(原审原告) :奚晓明，男，汉族，1966年3月20日出生。
委托代理人:李勇，甘肃勇盛律师事务所律师。
委托代理人:周文杰，甘肃勇盛律师事务所律师。
被上诉人(原审被告) :天水恒益房地产开发有限公司。
法定代表人:周甫林，该公司总经理。
被上诉人(原审被告) :天水同乐果品开发中心。
法定代表人:周甫林，该中心主任。
委托代理人:杨永明，甘肃纪元律师事务所律师。
委托代理人:贺志刚，同乐中心副总经理。
上诉人高伟民、奚晓明为与被上诉人天水恒益房地产开发有限公司(以下简称恒益公司)、天水同乐果品开发中心(以下简称同乐中心)企业兼并合同纠纷一案，不服甘肃省天水市中级人民法院(2010) 天民二初字第18号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2011年2月25日公开开庭进行了审理。上诉人高伟民、奚晓明及委托代理人周文杰，被上诉人恒益公司法定代表人周甫林、被上诉人同乐中心法定代表人周甫林及委托代理人贺志刚、杨永明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2006年8月18日，恒益公司与天水强力王果品开发中心(以下简称强力王)签订《合作意向书》，决定合资共同兴建天水科萃果品开发中心(以下简称科萃中心)，并对企业性质、核算形式、出资方式、债权债务承担等作了约定，同时约定自意向书成立生效，强力王负责将其名称注销，更换新公司营业执照。同年10月18日，双方又签订了《合作经营企业合同书》，之后，强力王将其名称更换为“科萃中心”。同年12月18日，恒益公司(甲方)与科萃中心(乙方)签订了《企业兼并合同书》，该合同载明：甲乙双方企业领导人，就甲方兼并乙方企业有关事项经过多次协商，甲乙双方一致认为对乙方实行兼并，在兼并中对乙方企业财产转移、债权、债务和新企业运行做了明确规定，达成如下条款：一、甲方公司主管房地产开发，乙方主管农副产品深加工项目，对乙方实行兼并的目的是企业起死回生，具有长远的发展意义，双方同意，名称不变，只变更企业法人，由甲方新任法人，负责企业全面运行；二、甲方周甫林担任企业法人，企业性质不变，企业债权、债务由新任法人承担，原企业法人高伟明不再承担债权债务；三、主要乙方债务10万元以上的单位和个人有工业示范区、省建八公司、市一建、甘谷县建、高红保五家。大约在450万元之内，待核算后确认，其余分散债务由原企业法人高伟明、奚晓明承担处理；四、中心前身原企业实际拿到国家资金75万元，不作原企业个人投资计算；五、原企业账户内100万元左右的资金，属原企业前身公司移交财产，在甲乙双方复核账款时划减，不作投资计算；六、原企业高伟明、奚晓明个人投资待双方财务复核后确认数额，确认后科萃中心出据确认书，企业正常运行后也可入股、也可清退；七、甲乙双方自签订之日起生效，双方认真履行合同，任何一方不得违约，如有一方违约，要承担另一方经济损失，按乙方资产1050万元的0.5%承担违约金；八、原企业经理高伟明、奚晓明继续留用，高伟明在企业运行中负责协调职能部门关系，争取国家投资渠道，奚晓明负责银行贷款，确保企业正常运行。之后，恒益公司按约定接收了科萃公司，并承担了原强力王的债务，支付了部分欠款，将科萃公司名称变更为天水泰丰果品开发中心，后又变更为同乐中心。在此过程中，恒益公司发现原强力王所有的土地已被天水市国土资源局收回，并于2006年10月由天水市政府出让给了天水西星电气有限公司。此后，双方一直未进行财务复核确认。高伟明、奚晓明以双方确定的科萃公司资产为1050万元，除去约定的国家资金75万元、原企业前身移交资产100万元及恒益公司已承担的债务外，剩余为自己个人投资为由向原审法院起诉。
原审法院另查明，强力王前身最早为天水市乡镇企业供销公司经营处，法定代表人为高魁明，经济性质为集体所有制，1995年12月6日变更为羲秦木业制板厂，注册资金220万元，企业性质为集体所有制，1998年11月10日又变更为天水鸿昊伏羲文化旅游开发中心，注册资金和企业性质未变化。2000年3月3日，该中心变更登记为天水强力王果品开发中心，法定代表人为高伟明，注册资金及企业性质也未变化，2001年10月8日，强力王与天水市北道区(现麦积区) 二二十里铺工业示范园管委会签订了使用土地合同，强力王以先租后征的方式取得土地使用权后，将强力王住所地由秦州区环城乡东十里铺迁至天水市羲皇大道开发区，此时，企业性质和注册资本均未变化。2004年12月9日，强力王因资金问题，停工建设一年零九个月，被天水市北道区(现麦积区) 二十里铺工业示范园管委会申请天水市北道区公证处依法收回土地使用权。
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