（2011）琼刑一终字第13号(2)
上诉人林永森上诉称，其没有持粉枪到现场，也没有指使符亚尾、符不六回村取粉枪，其没有剥夺被害人生命的故意，原判认定其犯故意杀人罪错误；其不是主谋，又没有实施杀人行为，也没有在现场，原判对其量刑过重；原判附带民事判赔数额的计算依据错误。
经审理查明：一审判决认定原审被告人符志强、上诉人（原审被告人）林永森、林海（另案处理）等人于1997年7月27日凌晨，伙同他人在临高县南宝镇南宝市场附近与松明村青年发生斗殴，致王伟民被林海持粉枪击中死亡的事实清楚。但认定符志强指使林永森和林海等人持粉枪到达现场证据不足，应予纠正。
上述事实，有下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表及抓获经过、抓获情况说明，证明本案公安机关依法接受案件线索，决定立案侦查，将被告人符志强、林永森抓获的事实经过。
2、证人证言
（1）王精（松明村村民）的证言。证明其1997年7月26日晚去南宝粮所舞厅跳舞。九点钟左右，松梅村的符志强外号“三驼”等人无票要进舞厅，遭到其村青年王伟民（在舞厅当保安）的拒绝后发生争吵，又与王加平争吵，被人劝开后符志强等人便走开。舞厅散场后，其和本村的青年准备返回松明村休息，王伟民先走后又跑回来告诉他们说有人在市场附近埋伏，可能是松梅村的青年守在那里要打他们。其说不会是打他们的。王伟民便跟他们几个人徒步回村，其和王伟民、王加平走在前面，走到农贸市场附近时，突然有几个年轻人从路边冲过来，打走在后面的王照青、王小波、王海红等。其三个人听到“打、打”的喊叫声后，立即返回，这时一个青年持木棍，一个青年持长粉枪冲向他们，有一个松梅村青年叫开枪，那个持枪的人朝他们三个人开了一枪，听到枪响后，他们分头逃跑。第二天，其才知道王伟民被粉枪击中致死。
（2）王照青（松明村村民）的证言。证明1997年7月27日0时30分，南宝粮所舞厅散场后，其与本村青年王荣江、王学松、王精等准备回村，王伟民先走又返回说松梅村青年可能在市场附近埋伏，其认为不会，就继续回去。王伟民、王精、王加平走在前面，其与王小波、王海红等走在后面，走到距市场约十多米时，听到一个声音喊“来了来了，他们来了”，就看到在舞厅吵架的“三驼”持一根一米多长、手腕粗的木棍冲上来打，其夺过木棍与王小波、王海红一起将他打倒在地。然后听到枪响，并看到林海持粉枪和别人持钩刀追打其，其害怕就四处逃跑，跑到亲戚王照学家过夜，第二天听说王伟民被粉枪打死。
（3）王加平（松明村村民）的证言。证明1997年7月26日晚，其在南宝粮所舞厅跳舞时听到外面有吵架声，其看到粮所的干部来拉走松梅村的人，其与松梅村的一个人发生争吵，并有一个自称是林不三的男子不叫其看。
（4）王小波、王荣江（松明村村民）的证言。证明1997年7月27日凌晨，其与王伟民等松明村的青年回村时，在南宝市场大门旁被松梅村的青年拦截殴打，其中有一个是“三驼”。当时其听到一声枪响。
（5）符不六（松梅村村民）的证言。证明1997年7月26日晚，符志强叫他们去打松明村的人，因为松明村的人刚才打他。其尾随符志强等人到案发现场附近，后又看到林永森、林海等本村青年。其不知道谁开枪打死王伟民，但枪响后，其看见林海手里拿着枪。那天晚上其只听到一次枪声，只看见一支粉枪。
（6）符不尾（松梅村村民）的证言。证明1997年7月26日晚，其和同村青年陈学武、许不标、符不七等人聊天时，符志强和一伙人从松梅村方向向其走来，符志强样子很焦急和气愤。后林永森叫其与符不三骑他的摩托车回村拿粉枪，下车后枪由符不三、符不六拿到市场那边去。其和陈学武、符不七、许不标等人到距离市场门口约一百米的地方坐下来，其到案发地点后不久听到一声枪响，过去看见林海手上拿着一支长粉枪，其他人都空手。后来听大家议论说是林海开枪。
（7）林峰、符不七、林子强、谢不勤（松梅村村民）的证言。均证实1997年7月26日晚，林峰、符不七、林海、林子强、谢不勤等人回家路上遇见符志强、林永森等人，符志强告诉他们松明村的人殴打其，叫他们返回新市场等候。于是他们在新市场门口等候，当时林海拿一支长粉枪，他们均听到枪声。林峰、符不七证实林海承认开枪。林峰还证实当时符志强、林永森各拿一条木棍在市场门口等候。
（8）林子军（松梅村村民）的证言。证明当晚在案发现场其见到符志强、林永森等人，并看到林海拿一支长粉枪，还听见一声枪响。
（9）庞积才、林建文、陈学武（松梅村村民）的证言。证明其三人从南宝墟回来，走到谢登民家对面的水泥路上碰到林永森，林叫他们在市场门口那边坐着。过了很久，听到枪响，枪声响后，其看到林海手里拿一支粉枪，林海告诉他说开枪可能慢一点了，如果打中，可能是在脚部以下。
（10）许不彪（松梅村村民）的证言。证明1997年11月10日晚，其与符不六在舞厅散场后准备回去，到南宝市场门口看到林永森、林海、符志强等人，其就在公路那里与别人聊天，林永森把符不尾、陈学武叫走了。过一会就听到一声枪响。其赶回来时看符志强头部在流血，林海拿着枪，把他送去包扎后就各自回去睡觉了。
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