（2011）琼刑二终字第2号
海南省高级人民法院
刑事裁定书
（2011）琼刑二终字第2号
原公诉机关海南省海口市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王旗，男，1959年7月13日出生，汉族，北京市人，高中文化，系海南省宏鼎华缘文化影视传媒有限公司法定代表人。2009年4月2日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年5月8日被取保候审，同年7月29日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于海口市第一看守所。
辩护人彭诗俊，海南昌宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谭飞，男，1974年4月2日出生，汉族，新疆维吾尔族自治区克拉玛依市人，初中文化，无业。2004年10月12日因犯诈骗罪被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处拘役五个月，同年12月7日刑满释放。2009年11月12日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
原审被告人藏北鹰，男，1961年3月21日出生，汉族，内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市，大学文化，无业。2009年11月13日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。2010年12月29日被取保候审。
原审被告人牛树伟，男，1957年7月5日出生，汉族，河南省辉县市人，中专文化，海南龙圣堂制药厂有限公司副总经理。2009年11月13日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。2010年12月29日被取保候审。
原审被告人陈帮和,男，1969年8月3日出生，汉族，出生地海南省琼海市，高中文化，从事工艺品加工销售工作。2009年11月23日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕，同年12月23日被取保候审。
海口市中级人民法院审理海口市人民检察院指控原审被告人王旗、谭飞、藏北鹰、牛树伟犯合同诈骗罪，原审被告人陈帮和犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2010年12月24日作出（2010）海中法刑初字71号刑事判决。原审被告人王旗、谭飞不服，提出上诉。本院于2011年2月22日受理本案，依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：（一）2007年6月左右，被告人王旗和阿布都哈衣木•亚生电话联系，约定由阿布都哈衣木•亚生带一批和田玉原石至海南省海口市交给王旗代销，后王旗通过银行转账付了一万元人民币给阿布都哈衣木•亚生作为其到海口市的路费。同年8月10日，阿布都哈衣木•亚生携带和田玉原料从新疆来到海口，王旗将阿布都哈衣木•亚生带到海口市龙昆南路宏昌楼901房。8月11日，阿布都哈衣木•亚生在海口市龙昆南路宏昌楼901房将509件和田玉（协议价245.4万元）交给王旗代销。双方约定，阿布都哈衣木•亚生将509件和田玉及货款的安全由王旗负责，定于15个工作日内为销售结款结货时间。被告人王旗接受阿布都哈衣木•亚生和田玉原石后未按约定进行销售，仅于9月12日付5000元给阿布都哈衣木•亚生。阿布都哈衣木•亚生多次要求王旗归还和田玉石，王旗仍不退还，遂从王旗处取回504件和田玉，但仍有5件协议价格为人民币93万元的和田玉在王旗处未能取回。
此后，被告人王旗更换通讯方式进行躲避，阿布都哈衣木•亚生通过王旗手机以及到王旗所居住的龙昆南路宏昌楼901房均无法联系到王旗。2007年11月8日，阿布都哈衣木•亚生得知王旗助手陈彪携带王旗的一块翡翠原石料（经鉴定，价值人民币51000.00元）到北京，遂在北京首都国际机场从陈彪手中将王旗的该翡翠原石料扣留。此后，阿布都哈衣木•亚生多次拨打王旗手机以及在2007年底前往海口到王旗的居所均无法联系到王旗。阿布都哈衣木•亚生交给王旗代销的五块和田玉原石被王旗切割加工销售，所得款项被王旗占为己有。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证并确认的证据证实：
1、被害人阿布都哈衣木•亚生的陈述，其陈述与原判认定事实一致。
2、证人陈彪的证言及辨认笔录、照片，证明2007年11月8日，阿布都哈衣木•亚生得知其携带王旗的一块翡翠在北京后，就在首都国际机场将其堵住并将其携带的那块王旗的翡翠扣留。
经陈彪辨认照片，辨认出其于2007年11月8日在北京首都机场交给阿布都哈衣木•亚生的翡翠原石。
3、收条，证明2007年8月11日，阿布都哈衣木•亚生将509件和田玉交给王旗，约定价值共计245.4万元，并约定由王旗对和田玉的安全负一切责任，定于15个工作日内为销售结款结货时间。之后阿布都哈衣木•亚生追回504件和田玉。同年9月12日，阿布都哈衣木•亚生收到王旗5000元。11月8日，阿布都哈衣木•亚生出具收条，内容为，现收到王旗翡翠原石料（缅甸原石）重约20公斤，底价人民币一百二十万元整，阿布都哈衣木•亚生必须保证原石完整，待王旗处理完与亚生之间经济纠纷后归还。
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