（2011）陕刑二终字第37号
朱*销售假冒注册商标的商品罪一案
陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2011）陕刑二终字第37号
原公诉机关西安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱*，曾用名腾*，男，汉族，1975年5月6日出生于河南省尉氏县，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省尉氏县南曹乡荣村4组，暂住西安市新城区勤工路32号第五社区平房5号。2010年5月22日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人李宏良，陕西泽诚律师事务所律师。
辩护人黄焦龙，陕西简能律师事务所律师。
西安市中级人民法院审理西安市人民检察院指控原审被告人朱*销售假冒注册商标的商品罪一案，于二O一一年二月二十四日作出（2011）西刑二初字第13号刑事判决。宣判后，原审被告人朱*不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人朱*自2009年9月起，在西安市轻工业产品批发市场绿源电器店，销售明知是假冒“九阳”及“苏泊尔”注册商标的电器。2010年5月21日，公安机关将朱*抓获，并在其租赁的西安市新城区勤工路32号一楼中户和第五社区平房5号房屋内，查获“九阳”品牌豆浆机5个型号786台，料理机3个型号828台、电热水壶408台，“苏泊尔”品牌电压力锅4个型号318台。经鉴定，上述电器均系假冒注册商标的商品，合计价值543872元。另查明，2010年4月，朱*向某风动机械有限责任公司的王某卫销售假冒“九阳”注册商标的电器，销售金额13770元。2009年10月至2010年2月，朱*多次向西安市和信市场商户金某仙销售假冒“九阳”注册商标的电器，销售金额17786元。综上，被告人朱*已销售和准备销售的假冒注册商标的商品共计价值575428元。证明上述事实的证据有朱*的户籍证明、证人王证言、扣押清单、国家工商行政管理总局认定“九阳”和“苏泊尔”商标为驰名商标的通知、九阳公司和苏泊尔公司的鉴定证明、情况说明、抓获经过、被告人朱*的供述等。
原审法院认为，被告人朱*为牟取非法利益，销售明知是假冒注册商标的商品，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，依法应予惩处。对朱*及其辩护人提出朱*系初犯、认罪态度好、愿交纳罚金，未销售的54万余元的商品应属犯罪未遂，请求法院对其从轻或减轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第八条第一款（二）项和最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第一条、第九条之规定，判决：被告人朱*犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金四万元（已缴纳二万元）。
朱*上诉提出，其销售金额相对较小，情节轻微，未销售商品属犯罪未遂，并未造成社会危害，且归案后认罪态度好，原判虽对其给予减轻处罚，但仍然量刑有重，请求改处较轻刑罚。
朱*的辩护人提出，原审判决对朱*未销售产品的价值认定错误，应以实际售价计价。朱*有犯罪未遂、认罪态度好、已全额退赃并积极缴纳罚金、系初犯、偶犯等法定和酌定从轻、减轻处罚的情节，依据量刑指导意见，应当对其适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人朱*销售假冒注册商标的商品，共计价值575428元的事实是清楚、正确的，本院予以确认。
本院认为，上诉人朱*为牟取非法利益，销售明知是假冒注册商标的商品，数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，依法应予惩处。案发时，上诉人朱*已销售假冒注册商标的商品共计价值31556元，尚有价值543872元的假冒注册商标的商品未予销售，属犯罪未遂，且其自愿认罪，主动交纳了部分罚金，依法可以从轻或减轻处罚。对朱*所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，经查，原审判决对朱*销售的假冒注册商标的商品，已查清市场销售平均价格的，根据市场销售平均价格计算，未查清市场销售平均价格的，根据市场中间价格计算，并无不当；原审法院根据朱*系初犯，认罪态度好，愿交纳罚金，犯罪未遂等量刑情节，已对其依法予以减轻处罚，故对其量刑有重的上诉理由及辩护意见不予支持。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项的规定，裁定如下：
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