（2011）二中民终字第14044号
北京市第二中级人民法院
民事判决书
（2011）二中民终字第14044号
上诉人（原审原告）李治华，男，出生年月（略），汉族，北京市次渠秋雨苗木种植场经营者，住址（略）。
被上诉人（原审被告）北京筑梦物业管理有限公司，住所地北京市东城区东直门外胡家园小区23号凯协宾馆三楼304房。
法定代表人董晓刚，董事长。
委托代理人张永富，男，出生年月（略），回族，北京筑梦物业管理有限公司经理，住址（略）。
上诉人李治华因与被上诉人北京筑梦物业管理有限公司（以下简称筑梦公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2010）东民初字第08986号民事判决，向本院提出上诉。本院于2011年7月14日受理后，依法组成由法官钱丽红担任审判长，法官石东、刘茵参加的合议庭，并于2011年7月27日召集双方当事人进行了询问。本案现已审理终结。
李治华一审诉称：2010年3月17日，李治华、筑梦公司签订种植协议和种植补充协议，约定由李治华为筑梦公司种植桧柏树230棵。协议签订后，李治华为筑梦公司种植80棵桧柏，筑梦公司支付15
000元，尚欠10
600元。在履行合同过程中，筑梦公司要求李治华为其清除垃圾9车，口头约定每车500元，共计4500元，用好土填坑，用2车好土，共计1000元。李治华为筑梦公司装垃圾，口头约定劳务费900元，人工开槽约100米，劳务费共计7000元。此后，筑梦公司拒绝和李治华继续履行种植协议。为维护李治华的合法权益，故起诉要求筑梦公司支付苗木欠款
10
600元，支付清除垃圾劳务费4500元，好土2车1000元，装垃圾劳务费900元，开槽劳务费7000元；终止合同，并要求筑梦公司赔偿违约金10
000元。
筑梦公司一审辩称：筑梦公司按宣传册找到李治华，李治华称可按筑梦公司指定的树木给付。但后来筑梦公司发现李治华所送的树木跟筑梦公司指定的不一样。双方在合同中约定每棵树320元，应该包括相应的种植费用，并李治华承诺保活率为70%。现筑梦公司不同意按每棵320元付款，只同意按每棵200元付款。另合同约定，植树的垃圾由筑梦公司处理。虽然是由李治华找他人拉走的垃圾，但筑梦公司不同意李治华所说的价格。筑梦公司认为合理的开槽费应为2500元，每车渣土的清运价格应为120元。由于李治华所植的树死亡率已经超过70%，故要求李治华继续履行合同，或者返还筑梦公司70%的树款。
一审法院经审理查明：2010年3月17日，李治华、筑梦公司签订种植协议，约定李治华为筑梦公司种植桧柏230棵（暂定），以实际发生的棵数为准，单价每棵为320元。李治华保成活率为70%，保活期限为一年，如死之超过30%，则30%以上的桧柏李治华免费更换，30%以内的桧柏筑梦公司另外再付树款。筑梦公司首付50%的树款，待施工完毕付20%的工程款，其余30%等树一年成活70%后一次付清。由于李治华再次施工移植或人为、天灾造成的损失，李治华不负责任。垃圾由筑梦公司自行处理。同月19日，李治华、筑梦公司签订补充协议，约定保活期自2010年4月1日至2011年4月1日。桧柏到场（100棵以上）首付70%货款的二分之一，待全部种植验收合格后，再付70%的另外二分之一。合同签订后，李治华为筑梦公司种植桧柏80棵，筑梦公司支付李治华树款
15 000元。后双方发生争议，李治华要求筑梦公司给付剩余的树款10
600元。筑梦公司称李治华所种树木多数死亡，因李治华不按约定保活，故只同意按每棵200元付款。李治华称树死亡是因为李治华种完后，筑梦公司又让李治华将树挖出挪位置，故对树死亡李治华不负责。对此筑梦公司否认，称没有挪树。李治华提供证人齐刘印出庭作证，证明李治华找到证人让其清运渣土，证人共拉了9车渣土垃圾，约定每车渣土垃圾500元。证人还为其找了1台开槽用的沟机，工作了一个晚上，应付900元。证人还送了2车好土计1000元。上述费用均未支付。筑梦公司认可运了9车垃圾，但认为按行规只应付1080元。筑梦公司同意给付好土费1000元。一审庭审中，筑梦公司认可李治华为种树开槽94米，李治华植树使用了其中38米，剩余的55米由他人另行种植了桧柏，筑梦公司同意支付此部分人工费共计2500元。另，2010年11月11日法院到李治华种植桧柏的北京市海淀区广源闸20号南侧进行现场勘验，经过现场勘验及双方当事人确认，截至法院现场勘验之日，李治华所种植的80棵桧柏尚成活5棵。
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