（2011）朝民初字第07241号(2)
被告永辉超市公司辩称：第一，我公司销售的北方渔夫公司的产品上“舟山带鱼”的使用系合理使用，该行为不会引起消费者的混淆。第二，公众对舟山带鱼产品是熟悉的，但公众对舟山带鱼是商标不一定知晓。涉案产品包装上的“舟山带鱼”文字，通常只会让公众想起这个商品，而非商标。第三，北方渔夫公司给我公司发函指出，在其产品确认侵权之前不允许产品下架。对于舟山水产行业协会提到的律师函，我公司并未收到。综上，我公司不同意舟山水产行业协会的起诉意见，请求法院驳回舟山水产行业协会对我公司的诉讼请求。
本院经审理查明：舟山水产行业协会系社会团体法人，于2004年6月16日成立，业务范围系学术交流、业务培训和咨询服务，注册资金3万元，业务主管单位是舟山市海洋与渔业局。
2005年11月23日，舟山市水产流通与加工协会向国家工商行政管理总局商标局（简称国家商标局）提出“舟山带鱼”证明商标的注册申请。经过初审，国家商标局于2008年11月20日发布了初步审定公告，并同时公告了舟山市水产流通与加工协会制定的《“舟山带鱼”证明商标使用管理规则》。《“舟山带鱼”证明商标使用管理规则》对“舟山带鱼”证明商标的使用条件、使用申请程序、使用、管理、保护等进行明确。其中证明商标使用条件包括三个方面：第一，地域。使用“舟山带鱼”证明商标的产品的生产地域范围为我国浙江省舟山渔场特定生长区域，具体分布在北纬29度30分到北纬31度，东经125度以西；舟山渔场地域平均水温17到19度，盐度12.02到29.10，适宜各种鱼类生长，为舟山带鱼原产地。第二，特征。外观上体延长，侧扁，呈带状；背腹缘几近平行，肛门部稍宽大；尾向后渐细，成鞭状；头窄长，侧扁，前段尖突；头侧视三角形倾斜，背视宽平；吻尖长；眼中大，高位，位于头的前半部；鼻孔小，位于眼的前方；口大，平直；体银白色，背鳍上半部及胸鳍淡灰色，具细小黑点；尾呈暗色；二十二碳六烯酸（DHA）和高脂含量较高，肉质细腻、口感鲜嫩。第三，加工。使用“舟山带鱼”证明商标的产品在加工制造等过程中应符合舟山市地方标准DB3309/T22-2005《舟山带鱼》的要求。符合上述三个条件的生产经营者，可以向舟山水产行业协会申请使用“舟山带鱼”证明商标。
2009年2月21日，舟山市水产流通与加工协会的注册申请经国家商标局核准后，获得注册。注册号为第5020381号，商标从上至下由圆形鱼纹图、“舟山带鱼”文字及“ZHOUSHAN
DAIYU”拼音三部分组成，核定使用商品为第29类：带鱼（非活的）；带鱼片，注册有限期限自2009年2月21日至2019年2月20日。
2009年8月13日，经国家商标局核准，“舟山带鱼”证明商标注册人名义由“舟山市水产流通与加工协会”变更为“舟山市水产流通与加工行业协会”。
2010年12月15日，舟山水产行业协会的委托代理人在位于北京市朝阳区十里河鸿燕南一路华森新世纪广场的永辉超市公司山水文园店（简称永辉超市山水文园店）购买“红火园北方渔夫简装带鱼段600克”、“红火园袋装带鱼段300/400”、“
红火园袋装带鱼段4/7”、“ 红火园袋装带鱼段3/5”各一袋，每袋的购入价格分别是：9元、49.7元、13.2元、11.5元。
此后，舟山水产行业协会于2011年1月7日、2011年1月18日、2011年2月15日、2011年3月5日以及2011年7月5日又多次购买了上述带鱼商品。
上述购买的“带鱼段”产品由北方渔夫公司加工包装，包装袋（以下简称涉案包装袋）上均有 “舟山
带鱼段”文字，其中“带鱼段”三个字比“舟山”两个字要大，但“舟山”及“带鱼段”的字体显著大于包装带上的其余文字，包装上也有“红火园及图”商标标识。上述产品的包装背面，除“红火园袋装带鱼段300/400”一款外，其余的三个包装均标注有“原产地：浙江舟山”字样。
2010年12月，舟山水产行业协会委托律师向永辉超市公司发出律师函。该函指出永辉超市公司销售的北方渔夫公司生产的“舟山带鱼段”涉嫌侵犯“舟山带鱼”证明商标，要求永辉超市公司停止侵权和赔偿损失。
2011年2月1日，北方渔夫公司向永辉超市公司发函称：舟山水产行业协会起诉我们两公司侵犯商标专用权纠纷一案，我公司已经接到朝阳法院送达的应诉材料；经我们查阅《商标法》等法律法规，核实相关事实，对涉案的商标及我方商品包装标识进行认真比对，并走访不特定消费者，咨询律师等相关人士，我公司确认，我公司未侵犯舟山水产行业协会的商标权；在国家有关机关确认我公司相关商品侵犯舟山水产行业协会商标权的法律文件或文书生效前，贵公司无权下架相关商品，无权停止销售；如果国家有关机关确认我公司的相关商品侵犯原告的商标权，我公司愿承担包括但不限于因此给贵公司造成的损失等责任。接到上述通知后，永辉超市公司一直在销售涉案北方渔夫公司加工的带鱼产品。
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