(2011)深中法民六终字第1551号
广东省深圳市中级人民法院
民事判决书
(2011)深中法民六终字第1551号
上诉人（原审原告）深圳市XX建筑工程监理有限公司。
法定代表人柯某某，该公司董事长。
委托代理人何某某，广东XX律师事务所律师。
委托代理人王某，广东XX律师事务所律师。
上诉人（原审被告）张某某。
委托代理人谢某某。
上诉人深圳市XX建筑工程监理有限公司（下称XX公司）与上诉人张某某因劳动合同纠纷一案，双方均不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2010）深罗法民四（劳）初字第1685号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经审理查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。另查明， XX公司主张2008年9月之前存在考勤，但考勤记录未保存故无法提交。张某某主张2008年9月之前未进行考勤。
本院认为，XX公司与张某某之间的劳动关系明确，双方当事人的权利义务受劳动法律法规的调整和约束。
关于劳动合同签订时间和履行时间问题。张某某提出关于因劳动合同的签订时间为2008年10月26日，故合同履行时间应为2008年10月24日至2009年10月23日，不应是2008年6月29日至2009年6月28日；签订劳动合同时，合同履行时间为空白，2008年6月29日至2009年6月28日的时间系XX公司自行添加，不应作为证据予以采信等主张，但其未提交充分证据予以证实，本院不予采信。本院确认张某某与XX公司签订的劳动合同的履行时间为2008年6月29日至2009年6月28日。
关于未签书面劳动合同的二倍工资差额问题。张某某主张2008年2月1日至2008年10月23日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额，但2008年6月29日以后，双方已签订书面劳动合同，故张某某主张2008年6月29日至2008年10月23日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额，无事实和法律依据，本院不予支持。关于2008年2月1日至2008年6月28日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额问题，因张某某直至2009年12月24日方就该项主张提起仲裁申请，已超过法定仲裁时效，本院对其该主张，不予支持。
关于加班时间和加班工资问题。张某某于2009年6月28日离职，其主张XX公司未足额支付2004年4月至2007年6月28日期间的加班工资，应举证证明，但其未提交充分证据证实其主张，本院对其关于2004年4月至2007年6月28日期间的加班工资主张不予支持。张某某主张2007年6月29日至2009年6月28日期间的加班工资，因XX公司提交的2008年10月至2009年4月、2009年6月的考勤记录证明张某某存在加班事实，XX公司亦确认2008年9月前存在考勤，但因考勤记录未保存，无法向法院提交考勤记录，应承担相应的举证不利的后果，故本院认为，张某某在2007年6月29日至2008年6月28日存在加班事实，XX公司未举证证明其已足额支付张某某该期间的加班工资，应予以支付。关于加班时间的问题。XX公司与张某某均确认张某某的工作时间为每周工作六天。双方签订的2008年6月29日至2009年6月28日的劳动合同约定张某某的工作时间为每周工作6天，每天工作6.5小时，XX公司提交的规章制度亦规定每天工作时间为上午8：30-11：30，下午14：30-17：30，与劳动合同约定的工作时间一致，张某某在《已阅读公司规章制度签名表》上签名确认，其对XX公司提交的规章制度的真实性虽予以否认，但其未提交相反证据证实其主张，故本院对张某某在2008年6月29日至2009年6月28日的正常工作时间为每周工作6天，每天工作6.5小时，每天工作时间为上午8：30-11：30，下午14：30-17：30予以确认。本院根据双方确认的2008年10月-2009年4月、2009年6月的考勤记录及劳动合同和规章制度的约定，结合张某某的工作性质及其主张，以张某某主张不同时段的标准工资为计算标准，酌情认定张某某2007年6月29日至2009年6月正常工作日无加班，休息日加班288小时，法定节假日加班40小时（其中2007年6月29日至2008年2月休息日加班96小时，法定节假日无加班；2008年3月-2009年6月28日休息日加班192小时，法定节假日加班40小时），XX公司无证据证明其已支付张某某该期间的加班工资，故应支付张某某该期间的加班工资14100元[3700元÷26天÷6.5小时×（192小时×200%+40小时×300%）+2700÷26天÷6.5小时×96小时×200%]。
关于终止劳动关系经济补偿金问题。XX公司在2009年6月28日合同到期日终止与张某某之间的劳动关系，应支付张某某自2008年1月1日起的终止劳动关系经济补偿金，张某某离职前十二个月的平均实发工资为3757元/月，XX公司未支付给张某某离职前十二个月的平均加班工资酌定为744元[3700元÷26天÷6.5小时×（144小时×200%+40小时×300%）÷12个月]，故XX公司应支付张某某终止劳动关系经济补偿金6752元[（3757元+744元）×1.5个月]。
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