(2011)深中法民二终字第847号
广东省深圳市中级人民法院
民事判决书
(2011)深中法民二终字第847号
上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市美XX餐饮管理有限公司。
法定代表人：阮某，执行董事。
委托代理人：王某某，广东国X律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：安X科技（中国）有限公司。
法定代表人：王某，总经理。
委托代理人：徐某某，该公司法务人员。
委托代理人：黄某某，该公司法务人员。
上诉人深圳市美XX餐饮管理有限公司（以下简称美XX公司）因与被上诉人安X科技（中国）有限公司（以下简称安X公司）承包合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2010）深福法民二初字第7695号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2008年11月11日，美XX公司与安X公司签订《食堂承包协议书》，约定美XX公司承包安X公司学员食堂，2008年9月20日至2008年12月20日为试做期，试做期满双方无异议合同自动转入正式合同，正式合同期从2008年12月21日至2011年9月20日，合同期满前，任何一方不愿续约或有意续约应提前30天通知对方；经营期间，双方不得擅自终止协议，单方面违约解除协议，需承担人民币（以下均为人民币）50000元的违约金。合同约定的试做期间届满后，双方均未提出异议，开始正式履行合同。2009年1月6日，美XX公司及案外人深圳市益XX餐饮管理有限公司（以下简称益XX公司）向安X公司出具《工作联络函》，称"由于市场环境因素……，所有餐饮业务将集中由深圳市益XX餐饮管理有限公司进行管理及运作。深圳市美XX餐饮管理有限公司将在2009年元月底进行清算结业，对贵公司的餐饮服务将由深圳市益XX餐饮管理有限公司接管并提供服务"。2009年3月4日，深圳市安X技术职业培训中心向美XX公司发出《联络函》，称"自2009年3月6日起终止2008年9月我司与贵司签订的食堂承包协议书"。
美XX公司请求原审法院判令安X公司支付违约金50000元，并承担诉讼费。安X公司反诉请求原审法院判令美XX公司支付违约金50000元，并承担诉讼费。
原审法院审理认为：美XX公司与安X公司之间签订的承包合同是双方的真实意思表示，应当认定合法有效。在合同履行过程中，美XX公司未经安X公司同意，以将结业为由，将承包合同的权利义务转让给他人，其行为已经表示对于承包合同不予履行。根据美XX公司的函件，安X公司于2009年3月6日以"深圳市安X技术职业培训中心"的名义解除合同并无不妥。因美XX公司擅自将合同中的权利义务转让他人致使合同终止履行，其发函行为本身已经明确表示不履行合同义务，属于违约行为，应当承担相应的违约责任。综上，美XX公司的本诉请求无事实依据，原审法院不予支持，安X公司的反诉有事实及法律依据，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、美XX公司于判决生效之日起十日内给付安X公司违约金50000元；二、驳回美XX公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审本诉受理费1050元，因适用简易程序减半收取525元，由美XX公司负担；反诉受理费525元（安X公司已预交），由美XX公司承担。
上诉人美XX公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审法院事实认定错误，导致判决结果错误。具体理由如下：一、美XX公司发出《工作联络函》，与安X公司解除合同并无因果关系：（一）时间上没有因果关系。美XX公司于2009年1月6日发出《工作联络函》，而安X公司提出解除合同的时间是2009年3月4日，相差两个月之久，安X公司解除合同并不是因为美XX公司发出《工作联络函》。（二）安X公司解除合同的理由与美XX公司的《工作联络函》没有关联。安X公司发出的解除合同通知中，并没有提到解除合同是因为美XX公司准备结业清算、将业务转让给案外人益XX公司。（三）安X公司在解除合同时没有要求违约金，也是按照美XX公司的《工作联络函》的内容，与案外人益XX公司重新签订了合同。首先，美XX公司发出《工作联络函》之后，并没有不履行合同，而是一直在履行合同，也没有结业清算，故美XX公司的行为只是一种要约，须等待安X公司的承诺，但在安X公司承诺之前，美XX公司行为上并无违约。其次，美XX公司发出《工作联络函》后，安X公司对此未表示异议，应当是认同的。再次，在安X公司发出的《联络函》中，安X公司要求美XX公司终止合同后除做好工作安排、人员安置以及费用结算外，没有要求美XX公司承担违约责任。综上，可以看出，《工作联络函》与安X公司解除合同的理由并无关联。二、即便是美XX公司要求将食堂的合同权利和义务转让给案外人益XX公司，事实上也已经得到安X公司的同意。安X公司与美XX公司解除食堂承包合同之后，立即按照美XX公司发出的《工作联络函》的意思，与案外人益XX公司签订了合同内容一模一样的承包合同。安X公司实际上是认可美XX公司的《工作联络函》的转让要求，故不存在美XX公司违约的情形。
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