（2011）浙刑三终字第102号
浙江省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2011）浙刑三终字第102号
原公诉机关×××人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨甲，曾用名杨乙，男，汉族，1982年5月5日出生于×××，初中文化，农民，住×××。2010年6月13日因本案被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现押×××看守所。
上诉人（原审被告人）马某某，男，汉族，1969年2月9日出生于×××，高中文化，无业，住×××。2010年7月14日因本案被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现押×××看守所。
上诉人（原审被告人）温甲，男，汉族，1981年4月8日出生于×××，小学文化，农民，住×××。2001年8月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月。2003年3月因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。2005年4月刑满释放。2010年9月2日因本案被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现押×××看守所。
上诉人（原审被告人）叶某某，男，汉族，1975年5月20日出生于×××，初中文化，农民，住×××。2010年6月7日因本案被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现押×××看守所。
原审被告人孙某某，女，汉族，1967年10月27日出生于×××，初中文化，系丽水市现代豪门娱乐会所经理，住×××。2010年6月7日因本案被刑事拘留，同年7月14日被逮捕，2011年4月12日被取保候审。
原审被告人吴某某，男，汉族，1986年7月30日出生于×××，初中文化，系丽水市现代豪门娱乐会所营销经理，住×××。2009年10月因犯贩卖毒品罪被判处拘役五个月。2010年6月7日因本案被刑事拘留，同年7月14日被逮捕，2011年4月12日被取保候审。
原审被告人王某某，男，汉族，1970年4月24日出生于×××，初中文化，农民，住×××。2009年7月7日因犯非法经营罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2010年7月14日因本案被逮捕。现押×××看守所。
原审被告人温乙，曾用名温丙，男，汉族，1978年11月21日出生于×××，小学文化，农民，住×××附2号。2010年6月11日因本案被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现押×××看守所。
×××中级人民法院审理丽水市人民检察院指控被告人马某某、杨甲、温甲、孙某某、吴某某犯故意伤害罪，被告人叶某某、王某某犯窝藏罪，被告人温乙犯包庇罪一案，于2011年4月11日作出（2011）浙丽刑初字第3号刑事判决。杨甲、马某某、温甲、叶某某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2010年6月3日晚，被告人马某某、杨甲、温甲、叶某某与刘某某（在逃）等人在×××现代豪门娱乐会所（以下简称现代豪门）210包厢唱歌。当晚22时30分许，同在该娱乐会所娱乐的客人钟成波因安排女服务员一事，与现代豪门经理即被告人孙某某在二楼大厅发生争吵。钟成波扬言要拿刀砍孙某某，并与孙某某叫来的保安王林等人发生冲突。
孙某某遂与现代豪门营销经理即被告人吴某某商量去210包厢找东北人。随后，孙某某在210包厢告诉马某某有人在大厅闹事，问马某某是否认识，要求马某某去看一下。马某某、杨甲与刘某某等人即赶到大厅，让钟成波离开，并将钟成波推往门口，双方发生互殴，钟成波从现代豪门后门逃离。马某某、杨甲、温甲、刘某某等人追赶未果返回时，在后门楼梯口遇见在一楼酒吧消费的客人季礼伟，误以为季礼伟是钟成波同伙，即上前对季礼伟拳打脚踢，杨甲还跳起来用脚蹬季礼伟胸部，致季礼伟因心脏破裂当场死亡。
当晚，得知季礼伟死亡消息后，马某某指使温甲、杨甲逃离丽水，叶某某明知马某某是犯某某的人，不仅帮助马某某打探消息，还将马某某藏匿在丽水市莲都区金苑新村29幢107室其住处，并商量逃跑事宜及如何应付公安机关调查。被告人王某某将一张广东省电话卡交给马某某使用，协助马某某逃跑。此后，公安机关数次向叶某某、王某某调查，两人均隐瞒马某某藏匿处所。
6月4日，被告人温甲与杨甲逃到温州后，告知其兄即被告人温乙其在丽水打人一事，并商量如何应对公安机关调查。同月11日，公安机关在向温乙调查时，温乙明知温甲是犯某某之人，仍作假证包庇温甲。
原审以故意伤害罪，分别判处被告人杨甲死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；判处被告人马某某无期徒刑，剥夺政治权利终身；判处被告人温甲有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年；判处被告人孙某某有期徒刑三年，缓刑四年；判处被告人吴某某有期徒刑三年，缓刑三年。以窝藏罪，分别判处被告人叶某某有期徒刑二年；判处被告人王某某有期徒刑一年，撤销对其犯非法经营罪判处的有期徒刑一年，缓刑一年部分，决定执行有期徒刑一年六个月。以包庇罪，判处被告人温乙有期徒刑一年六个月。
被告人杨甲上诉提出，其只是跟随温甲，而温甲是帮马某某打架，原判认定其殴打情节最重不当；没有证据证明被害人系甲死；其尽力赔偿被害人经济损失，取得被害人亲属谅解，应当认定其有悔罪表现；本案首犯马某某仅被判处无期徒刑，一审对其量刑畸重。请求二审改判。
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