（2011）浙刑一终字第24号
浙江省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2011）浙刑一终字第24号
原公诉机关浙江省温州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1990年4月26日出生，汉族，×××人，小学文化，原系*服装专卖店浙江省永嘉县瓯北店店长，捕前暂住永嘉县瓯北镇，户籍所在地×××。因本案于2010年8月16日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现押永嘉县看守所。
辩护人汪某某，男，1958年3月3日出生，汉族，×××人，住×××。系被告人王某某之亲戚。
浙江省温州市中级人民法院审理温州市人民检察院指控被告人王某某犯故意伤害罪一案，于2010年12月20日作出（2010）浙温刑初字第332号刑事判决。王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2010年5月，被害人张甲的女友黄颖到浙江省永嘉县瓯北镇楠江中路144号德尔惠专卖店担任导购员。同年7月下旬，黄被该店店长即被告人王某某辞退，但黄当月的工资未结算。同年8月15日21时许，张甲和男青年谭刚、张杰陪黄颖到专卖店结算工资，期间张甲还去接了同籍男青年张乙。后张甲因嫌专卖店结算给黄颖的工资过少，闯进专卖店推打王某某，与张甲同行的张乙、谭刚、张杰亦上前一起将王某某推入更衣室对王实施拳打脚踢。王某某被打后掏出随身携带的水果刀，张甲等某某见状往专卖店出口处逃跑，张乙逃跑不及被王某某追上刺中背部一刀致轻微伤。此时，已逃至该店出口处的张甲返回店内并拿鞋子掷打王某某，王即持刀捅刺张颈部一刀，致张左侧锁骨下静脉、颈动脉破裂造成大出血经抢救无效于当晚死亡。案某某，王某某在现场打电话报警，公安人员赶某某场后将王带回公安机关审查，王供述了罪行。
原审以故意伤害罪判处被告人王某某有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年。王某某及其二审辩护人提出，张甲领着张乙、张杰、谭刚以少付黄颖工资为由对王推搡、脚踹，后将其推进更衣室拳打脚踢，王为了本人的人身权利免受正在进行的不法侵害才掏出水果刀；张甲等某某见状往门口逃去，王追上刺中张乙背部一刀致张轻微伤，张甲此时又冲上来殴打王，王慌乱持刀招架无意中刺中张甲颈部一刀致张死亡，王的行为属于正当防卫，不负刑事责任，请求宣告其无罪。辩护人还提出，王某某被张甲等多人殴打后才掏出刀，张甲等某某向门外逃仅是本能的退缩，后张甲又上前用鞋子掷打王某某，王持刀捅刺张甲时不法侵害还正在进行，原判认定此时不法侵害已经结束不当；王某某在案某某有拨打120急救电话的行为，原判未予认定不当。辩护人还申请公开开庭审理、调取新的证据及证人出某某证。
经审理查明，原判认定被告人王某某故意伤害的事实，有被害人张乙的陈述，黄颖、谭刚、张杰、俞星、郑国广等某某的证言，公安机关现场勘查笔录、提取的作案凶器水果刀和被告人作案所穿的衣物、法医学尸体和DNA检验鉴定书、有关情况说明等证据证实。王某某亦某某不讳，所供与上述证据反映的情况相符。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉、辩护理由，经查：（1）关于辩护人申请本院调取证明被告人案某某曾拨打120急救电话的相关证据，辩护人称该证据直接关系到被告人有无犯罪故意和行为的问题。经查，王某某在侦查机关一直未供及其在案某某曾拨打120急救电话；王某某案某某有无拨打急救电话，对于其是否具有犯罪故意而言，并无实际意义，原判认定王故意伤害犯罪，故意伤害犯罪行为人对于被害人死亡结果的出现本身持过失态度；原判已经认定被告人作案后即报警、自首，被告人已某某将本案置于公安机关的控制之下，对其量刑时已经考虑了其自首的具体情节；辩护人提出调取相关证据的日期是2011年2月23日，距案发已超出6个月。故对辩护人要求调取该相关证据的申请不予采信。（2）根据本案的事实与证据情况，合议庭决定不开庭审理本案符合刑诉法的有关规定。辩护人要求二审公开开庭的理由不足，不予采纳。（3）辩护人申请张乙、谭刚、张杰、郑国广出某某证的问题。经查，侦查机关询问上述四位证人的笔录在原审庭审中已宣读出示，并经控辩双方质证，与本案其他证据反映的情况相符，原判予以采信并无不当。辩护人要求该四人出某某证的理由不足，不予采纳。（4）被告人在遭到张甲等某某的殴打后，掏出随身携带的水果刀，张甲等某某即向出口处逃跑，被告人追赶并刺中被害人张乙背部一刀致其轻微伤，张甲闻讯后返回并拿起鞋物掷打被告人，被告人持甲面刺中张甲颈部致其死亡。上述事实，有被害人张乙的陈述和谭刚、张杰的证言予以证实，被告人亦某某在案，足以认定。被告人在掏出水果刀后，张甲等某某外逃的情况下追刺张乙等某某；张甲返回持鞋物掷打被告人系某某被告人持乙中了张乙，张甲等某某针对被告人实施的不法侵害已经结束，被告人仍某某捅刺对方致一人死亡、一人轻微伤，其行为不属于正当防卫。王某某及其辩护人称王的行为属于正当防卫，显与事实和法律规定不服，均不予采信。
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