（2011）浙刑二终字第19号(2)
被告人叶甲及其二审辩护人认为，原判认定叶甲参与抢劫的事实有误，其不构成抢劫罪，且量刑畸重，要求改判。佘某某上诉认为原判量刑过重，要求从轻改判。吴甲上诉认为其没有对原判认定的第8、10节被害人实施奸淫；其系受人指使参与抢劫，是从犯；主观恶性小，要求改判。常甲上诉认为其没有强奸行为，也没有参与强奸；原判量刑过重，要求改判。方某某上诉认为原判认定其协助强奸一次2人不当，其有立功表现，犯罪行为相对较轻，原判量刑过重，要求改判。周甲上诉认为其受唐甲教唆指使参与犯罪，应系从犯；参与的抢劫系未遂；强奸系被害人挑某某致，强奸罪不成立，原判量刑过重，要求从轻处罚。叶乙及其二审辩护人认为其只参与7次抢劫，原判认定的前二次抢劫其主观上并不明知；只负责接某某人员，没有抢劫行为的实施和策划，要求减轻改判。
经审理查明，原判认定被告人叶甲、唐甲、佘某某、吴甲、常甲、方某某、周甲、叶乙、廖某某抢劫，及唐甲、佘某某、吴甲、常甲、方某某、周甲强奸的事实，有被害人李某某、马甲、汤某某、樊某某、张甲、李某某、邬某某、雷某某的陈述，证人马乙、林某某、冯某某、张乙的证言，公安机关查询存款通知书、相关银行交易明细单、现场勘查笔某某，价格鉴定结论书，被害人辨甲关被告人照某某录、被告人辨乙劫地点和辨认同案犯笔某某，扣押物品及发还清单，公安机关相关情况说明，扣押作案工具刀、手套、帽子、浙A622U7轿车等证据证实。被告人唐甲、佘某某、吴甲、常甲、方某某、周甲、叶乙、廖某某均供述在案，所供能相互印证，并与上述证据反映的情况相符。
原判认定被告人叶甲容留卖淫的事实，有证人陈乙、吴丙、吴丁、姜某某、常乙、阙某某、邵某某、金某某的证言，相关辨认笔某某，杭州市下城区人民法院对常乙容留卖淫的刑事判决书等证据证实。被告人叶甲亦供认在案，所供与前述证据反映的情况相符。
关于上诉理由和辩护意见，经查：（1）被告人叶甲组织、策划、实施本案抢劫的事实，有本案唐甲、吴甲、叶乙等七名被告人互某某证的供述所证实，另有相关被害人、房东的陈述和证言所佐证，足以认定。其及辩护人相关异议与查明的事实不符，不予采信。（2）在原判决认定的第八、十次抢劫过程中，吴甲强奸被害人的事实，有相关被害人的陈述，多名在场的同案被告人互某某证的供述等证据证实。其称受人指使参与抢劫的辩解，亦与查明的事实不符，均不予采信。（3）在原判决认定的第六次抢劫过程中，常甲奸淫二名被害人的事实，有在场目击此事实的同案被告人唐甲、佘某某、吴甲互某某证的供述所证实，能够认定。其没有强奸行为的辨解，与查明的事实不符，不予采信。（4）在原判决认定的第五次抢劫过程中，被告人方某某参与强奸的事实，有被害人的供述，亦有多名同案被告人的供述所证实。（5）众多证据证实被告人周甲对被害人以乙威胁、打耳光、拍裸照等暴力手段劫取财某某，然后轮奸，其辩解参与抢劫系受唐甲唆使、强奸系受被害人挑某某致及抢劫未遂，均与查明的事实不符，不予采信。（6）多名同案被告人互某某证的供述，证实叶乙在原判认定的第一、二次抢劫过程中明知同伙以甲为由抢劫被害人，还参与接某某同案被告人和某某人，协助犯罪，参与分赃；在共同抢劫过程中，其还帮忙买作案工具、按其兄叶甲指令让同案被告人实施犯罪、亦有进入抢劫现场助威等事实，其及辩护人相关异议均与查明的事实不符，不予采信。原判决认定的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人叶甲、唐甲、佘某某、吴甲、常甲、方某某、周甲、叶乙、廖某某以非法占有为目的，采用暴力、胁迫方法劫取他人财某某，其行为均已构成抢劫罪。其中叶甲、唐甲、佘某某、吴甲、常甲、方某某、叶乙系多次抢劫，且叶甲、唐甲、佘某某、常甲、方某某、叶乙抢劫数额巨大。被告人唐甲、佘某某、吴甲、常甲、方某某、周甲违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。其中被告人唐甲、佘某某、吴甲强奸多人，且唐甲、佘某某、吴甲、周甲有轮奸情节。被告人叶甲以营利为目的，容留他人卖淫，情节严重，其行为还构成容留卖淫罪。对被告人叶甲、唐甲、佘某某、吴甲、常甲、方某某、周甲均应数罪并罚。在抢劫的共同犯罪中，叶甲系本案的组织、指挥者；唐甲、佘某某、吴甲、常甲、方某某系犯罪行为主要实施者，且行为积极，均系主犯，应从重处罚；叶乙、廖某某系从犯，分别予以从轻、减轻处罚。方某某归案后协助公安机关抓获其他同案犯而某某功表现，依法给予从轻处罚。叶甲及其辩护人认为其不构成抢劫罪，原判量刑过重、要求从轻改判；佘某某认为原判量刑过重、要求从轻改判；吴甲要求认定从犯和改判；常甲认为其不构成强奸罪，原判量刑过重、要求从轻改判；方某某认为原判量刑过重、要求从轻改判；周甲要求认定抢劫从犯、其行为不构成强奸罪，要求从轻处罚；叶乙及其辩护人认为原判量刑过重、要求减轻改判的理由，或与查明的事实不符，或于法无据，均不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项、 第二百三十六条第一款、第三款第（二）项、第（四）项、第三百五十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条、第六十八条第一款、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第五十五条第一款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
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