(2012)浙温行终字第14号
浙江省温州市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2012)浙温行终字第14号
上诉人（原审原告）祁某，男，1979年10月23日出生，汉族，公民身份号码***。
委托代理人谢某，浙江中坚律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)某市人力资源和社会保障局。
法定代表人陈甲，该局局长。
委托代理人陈乙、詹某，该局工作人员。
被上诉人(原审第三人)饶某，男，1977年4月11日出生，汉族，公民身份号码***。
上诉人祁某因诉某市人力资源和社会保障局(以下简称某人力社保局)工伤行政确认一案，不服温州市鹿城区人民法院（2011）温鹿行初字第119号行政判决，向本院提起上诉。本院于2012年1月29日受理后，依法组成合议庭，于2012年2月28日公开开庭进行了审理。上诉人祁某的委托代理人谢某、被上诉人某人力社保局的委托代理人陈乙、詹某、被上诉人饶某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
某市劳动和社会保障局于2011年5月25日作出温劳社工认字［2011］107号工伤认定决定书，认定：饶某系某市某区某房屋介绍所（以下简称“某介绍所”）职工。2010年1月4日上午10时许，二手房销售员饶某在市区山前街马鞍池小学边摆摊作宣传时，与某房产中介员工发生争执，被殴打致伤。后被送往温州市第二人民医院就诊。经诊断：右第一掌骨底部骨折。根据上述事实，按照《工伤保险条例》第十四条第（三）项规定，认定饶某属因工受伤。
原判确定的事实和某人力社保局认定的一致，并查明：2010年12月15日，第三人饶某向被告某人力社保局申请工伤认定。被告受理后，经调查核实，于2011年5月25日作出被诉温劳社工认字［2011］107号工伤认定，认定第三人属因工受伤。原告祁某不服，向某市人民政府申请行政复议。2011年10月21日，某市人民政府作出温政行复[2011]44号行政复议决定，维持被诉工伤认定决定。原告仍不服，提起本案诉讼。2011年6月，某市人事局和温州劳动和社会保障局被撤销，组建某人力社保局(即本案被告)，某市人事局、某市劳动和社会保障局的职责划入某人力社保局。
原判认为：原告对被告具有作出工伤认定的职权及适用的法律均无异议，对此应予以确认。第三人在外摆摊宣传时与他人冲突致伤，有原告自己出具的事情经过、某区人民检察院不起诉决定书等证据证明，事实清楚、证据充分。国务院《工伤保险条例》第十九条第二款规定：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”外出摆摊宣传与第三人个人生活无关，系第三人工作职责的一部分，原告主张其未指派第三人外出摆摊，但没有提供相应证据证明，被告据此认定第三人因履行工作职责受到伤害，依据《工伤保险条例》第十四条第（三）项规定认定第三人属因工受伤，适用法律正确。《工伤保险条例》第二十条规定：“社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定。”“作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止。”被告2010年12月15日受理第三人工伤认定申请，至2011年5月25日才作出被诉工伤认定决定，虽存在时限中止事由，但没有提供相应证据证明中止的具体期限，程序存在瑕疵。因该程序瑕疵并不影响当事人的实体权益，不足以导致被诉工伤认定决定被撤销，应予以严肃指出，被告应当在今后的执法活动中注意改正。综上，被诉工伤认定决定认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，不存在影响当事人实体权益的程序违法行为，依法应予维持。据此判决：维持被告某市人力资源和社会保障局于2011年5月25日作出的温劳社工认字［2011］107号工伤认定决定。
上诉人祁某诉称：一、饶某为增加收入私自去案发地点摆摊宣传，与他人发生纠纷后在互殴过程中致其自己受伤，与履行工作职责无关，被诉行政行为认定饶某是受上诉人指派前往摆摊缺乏证据证实。二、某人力社保局于2010年12月15日受理工伤认定申请，虽然存在要以司法机关结论作为工伤认定依据的法定中止事由，但检察机关不起诉决定书于2011年1月28日就已出具，至2011年5月25日作出被诉工伤认定决定也已严重超过法定60日期限，属程序违法，请求撤销原判及被诉工伤认定。
被上诉人某人力社保局辩称：一、饶某因工作需要外出摆摊作宣传时被他人殴打致伤，符合《工伤保险条例》第十四条第（三）项规定，被上诉人作出的工伤认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。上诉人辩称事发当日饶某系私自外出摆摊非受其指派，但未提供证据佐证。二、被诉工伤认定需以司法机关出具的结论为依据，存在法定中止事由，虽然检察机关不起诉决定书于2011年1月28日作出，但时值春节，实际是2011年4月5日送达给饶某，被上诉人于2011年5月25日作出被诉工伤认定决定，不存在超期限问题。即便如上诉人所述，被上诉人超期限作出工伤认定，也不影响上诉人的实体权利。原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
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