(2011)深宝法知刑初字第18号
深圳市宝安区人民法院
刑事判决书
(2011)深宝法知刑初字第18号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人钟某兵，男，汉族，高中文化。被告人因涉嫌侵犯著作权于2011年2月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，3月12日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
辩护人彭某雄，广东深X律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二诉〔2011〕1077号起诉书指控被告人钟某兵犯侵犯著作权罪、传播淫秽物品牟利罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宝安区人民检察院指派代理检察员郭劲航出庭支持公诉，被告人钟某兵、辩护人彭某雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宝安区人民检察院指控：2011年2月25日22时许，深圳市市场监督管理局光明分局联合公安、文化等部门，对光明新区公明街道新X夜市进行联合执法检查。在检查中，发现被告人钟某兵经营的光碟摊位正在销售盗版光碟和淫秽光碟。经清点，摊位内有5000张盗版光碟和110张疑似淫秽光碟。民警当场将被告人钟某兵抓获归案。经鉴定，查获的5000张疑似盗版光碟为非法出版物；110张疑似淫秽光碟中有109张含有淫秽内容。认定上述事实的证据如下：1.物证、书证：抓获经过，被告人身份证明，扣押物品清单，关于对非法出版物委托重新鉴定的复函；2.被告人供述和辩解：被告人钟某兵的供述和辩解及辨认笔录；3.鉴定结论：出版物鉴定意见，淫秽物品审查鉴定；4.勘验、检查笔录：现场勘查笔录和现场照片。公诉机关认为，被告人钟某兵以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其作品，情节严重，其行为触犯了刑法第二百一十七条，应以侵犯著作权罪追究其刑事责任；以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为触犯了刑法第三百六十三条，应以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。钟某兵一人犯数罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十一条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人钟某兵认罪，但辩称自己是代老乡钟某超卖光碟，不知道是犯罪行为。其辩护人辩称：一、本案应当以侵犯著作权罪对被告人定罪处罚，但系未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。本案不应当定数罪。本案被告人的目的只有一个，但触犯了两个罪名，存在重罪吸收轻罪的问题，所以应以侵犯著作权罪吸收贩卖淫秽物品牟利罪，以一罪定罪处罚。二、从本案被告人基本情况看，其是刚从学校毕业走上社会的人，其是2011年2月18日来深圳的，被抓的时间是2月25日，被告人在深圳待了只有几天的时间，被告人对深圳根本不熟悉，其来深圳的目的也是找一份工作，在公安机关供述时也称是受雇于叫“超哥”的人，其对“超哥”又不是很了解，但又需要一份工作解决自己的生计问题，所以被告人帮“超哥”销售盗版光碟和淫秽光碟，自己在其中也分文未取，做了几天就被公安机关抓获了，依据法律规定，被告人的行为以及在案件中的作用是次要的，应当认定为从犯，依法应予从轻、减轻处罚。三、被告人没有前科，归案后积极配合侦查机关工作，坦白供述自己的罪行，认罪态度较好，其行为社会危害性相对较轻，有一定的悔罪表现，由于被告人的法律知识欠缺，并不知道自己的行为已经触犯了法律，综上所述，恳请合议庭对被告人从轻或减轻处罚，建议对被告人适用缓刑。
经审理查明， 2011年2月25日22时许，深圳市市场监督管理局光明分局联合公安、文化等部门，对光明新区公明街道新X夜市进行联合执法检查。在检查中，发现被告人钟某兵经营的光碟摊位正在销售盗版光碟和淫秽光碟。经清点，摊位内有5000张盗版光碟和110张疑似淫秽光碟。民警当场将被告人钟某兵抓获归案。经鉴定，110张疑似淫秽光碟中有109张含有淫秽内容。从查获的5000张疑似盗版光碟中抽取20张，经鉴定为非法出版物。被告人当庭称其系受钟某超雇佣卖光碟，经查，根据钟某兵提供的钟某超的身份信息，无法核实钟某超的真实身份。侦查员到公明新X夜市场走访询问附近摊主，也没有找到“超哥”或“钟某超”其人。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、 被告人供述和辩解：被告人钟某兵的供述称2011年2月17日从老家到深圳，称其一个老乡让其帮忙卖盗版光碟和淫秽光碟，其知道贩卖的这些光碟是盗版光碟和淫秽光碟。
二、 物证、书证：
1、抓获经过，证实抓获被告人的经过；
2、被告人身份证明；
3、扣押物品清单，证实扣押光碟5110张；
4、关于对非法出版物委托重新鉴定的复函，证实本案所扣押的盗版光碟可以认定为未经著作权人许可。
5、深圳市公安局东周派出所情况说明，证明根据钟某兵提供的钟某超的身份信息，无法核实钟某超的真实身份。侦查员到公明新X夜市场走访询问附近摊主，没有找到“超哥”或“钟某超”其人。
三.鉴定结论：
1、出版物鉴定意见，经鉴定，查获的5000张疑似盗版光碟为非法出版物；
2、淫秽物品审查鉴定，证实110张疑似淫秽光碟中有109张含有淫秽内容；
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