（2012）杨行赔初字第1号 (2)
经质证，原告对被告提供的对证据1的真实性、合法性无异议，但是报警内容是有人跳河，应该考虑到下水搜救，要派遣熟悉水性的人员去；且被告自己的登记表不能证明被告积极作为了。对证据2有真实性异议，该证据系被告和其有隶属关系的人做出的记录，不能证明被告进行了积极施救；而且，被告仅仅用强光水电筒扫视，没有下水救助。当时是12月，又下雨，能见度不高，仅凭强光水电筒照射，不能达到救助目的。工作记录中曾经说到请求水管部门水上搜救，但是该部门说无法处警。这说明被告搜救不能，与其他部门协调也不能。对消防支队的说明真实性没有异议，但认为其采取的搜救方法与被告一致，而且听取了被告的说明，其晚于被告到达现场，更不可能看到水面异样。对证据3、4的真实性、合法性无异议。但是两证人都不是专业人员，被告是否积极有效救助，他们无法做出评判。I的两份笔录细节上有差异，2010年的笔录称“听到落水声，才到河堤看”，而2011年的笔录称“去厕所找人，到河堤去看，之后听到落水声”。细节差异说明记忆偏差。J的后一份笔录补充了前一份笔录很多内容，两份笔录相隔时间较长，存在记忆偏差。两份笔录不能作为定案依据。
庭审中，原告提供以下事实证据：
上海市某局案（事）件接报回执单。证明2011年1月9日发现H尸体的地点在某路某弄旁边河内，与事发地点相去不远，这条河水流不急，水位也不深；事发当时如果进行施救，应该可以找到H。
经质证，被告对原告提供的证据真实性无异议，但并不能证明原告需证明的内容，也不能证明被告2010年12月13日没有及时开展积极施救。
针对各方当事人的质证意见，本院对事实证据作如下确认：被告提供的证据，能客观地反映案件的真实情况，来源及形式合法，因此，被告提供的证据具有真实性、合法性、关联性，本院确认其证据效力。原告提供的证据并不能证明被告没有及时开展积极施救。
庭审中，被告提供作出具体行政行为的法律依据：《中华人民共和国国家赔偿法》第五条。经质证，原告认为被告适用法律错误，被告违法了《中华人民共和国警察法》第二十一条规定，应该适用《中华人民共和国国家赔偿法》的第三十四条规定作出赔偿决定。
庭审中，被告提供以下程序依据：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十二、十三条之规定。2011年10月25日被告收到原告的行政赔偿申请，因材料不齐全，被告于同年10月27日发出补正告知书，要求原告补正材料。后被告经审查，不存在不作为情况，因此于2011年12月28日作出不予行政赔偿决定书的具体行政行为，并于同年12月30日送达原告代理人D。以上程序有申请书等申请赔偿材料以及补正材料、补正告知书、不予行政赔偿决定书及其回执等证明。
经质证，原告对被告的执法程序有异议，对时间节点没有异议。被告只向原告送达了不予行政赔偿决定书，其他相关的证据材料未对原告送达。
根据上述有效证据及当事人庭审陈述，本院确认以下事实：2010年12月13日晚19：45左右，死者H（系原告之子）在参加完聚会后，途经某路口中石化加油站时，摇晃着进入加油站厕所。后加油站工作人员听到落水声，未看见H，即于19：49拨打110报警。被告接警后，巡逻民警和其下属某派出所民警于19：56前先后抵达现场，用强光手电筒对加油站附近河面进行搜索，未发现情况；民警随即在加油站周边设置警戒线，禁止他人和车辆进入。20：01某公安消防分队某支队接指令赶到现场，用强光手电筒对河面进行仔细查看，也未发现有人跳河的迹象；随后，消防官兵和民警兵分两路，扩大搜索范围，继续冒雨搜索了约1小时，仍未发现疑似落水者；后民警将报警人带所调查。期间，某派出所值班领导还到场指挥搜救工作。直至2011年1月9日在河中发现尸体浮起。2011年10月25日被告收到原告的行政赔偿申请，因材料不齐全，被告于同年10月27日发出补正告知书，要求原告补正材料。后被告经审查，认为不存在被告不作为情况，因此，于2011年12月28日作出不予行政赔偿决定书的具体行政行为，并于同年12月30日送达原告代理人。
本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”而在行政赔偿案件中，确认行政机关赔偿的前提系行政机关或工作人员违法行使行政行为，且该违法行政行为与损害结果存在因果关系。就本案而言，被告在接警后及时赶赴现场，积极开展了搜救工作，有接警登记表、接报登记表和报警证人证言为证，原告之子的溺水死亡结果与被告实施了积极的职务行为无因果关系。被告在规定的时间要求原告补正材料，并审查认为不存在不作为行为，作出了不予行政赔偿决定书的具体行政行为，该具体行政行为程序合法，适用法律正确。综上，原告起诉要求撤销被告不予行政赔偿决定书，缺乏事实及法律证据，本院不予支持。据此,依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题》第三十三条之规定，判决如下：
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