（2012）汕中法民一终字第208号(3)
根据《广东省工资支付条例》第四十四条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。雄*公司仅提供了2010年1月至同年10月的考勤表，未能对谢*洲在2010年11月1日至6日是否上班进行举证，且双方的劳动关系2011年1月4日协商解除，因此谢*洲请求雄*公司应支付其该月的工资600元，可予支持。
谢*洲请求雄*公司支付11个月“余留金”1870元及赔偿款617.5元，因谢*洲未能提供证据证明雄*公司2010年每月在其工资中扣除10％的“余留金”，雄*公司也予以否认，谢*洲的该项请求，理由及证据均不足，不予支持。
因谢*洲未向劳动行政部门申请责令雄*公司限期支付结欠的工资，故其关于雄*公司应支付拖欠工资赔偿金的请求，证据不足，理由不成立，不予支持。
谢*洲请求雄*公司为其补缴在职期间社会保险金，本院已作出（2011）汕龙法民一初字第224-1号民事裁定书，裁定驳回谢*洲起诉，该裁定已发生法律效力。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款及第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第四十三条第一款、第六十八条，《广东省工资支付条例》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、撤销谢*洲与雄*公司于2011年1月4日签订的《协议书》中的第四项和第五项；二、雄*司应支付谢*洲一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计27400元；三、雄*公司应支付谢*洲2009年度和2010年度的年休假工资1706.94元；四、雄*公司应支付谢*洲2008年至2010年高温津贴1250元；五、雄*公司应支付谢*洲解除劳动关系的经济补偿金8047.5元；六、雄*公司应支付谢*洲2010年11月工资600元；七、雄*公司应支付谢*洲的上述第二项至第六项的款项，均应于本判决发生法律效力之日起十日内支付；八、驳回谢*洲的其它诉讼请求。债务人未在上述限定期限内履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，谢*洲、雄*公司各负担5元。
上诉人谢*洲不服上述判决，向本院提起上诉认为，一、对于原审法院认定的部分事实有异议，主要有：1、2005年8月，谢*洲受雄*公司前身汕头市*景塑胶有限公司（下称*景公司）聘请，从事镀铝工作，该公司在原生产地点、在未变更法人代表、生产经营范围以及工人未作任何变动的情况下，由*景公司于2008年6月24日变更为雄*公司。谢*洲入职后至2010年11月因工伤无法继续工作，加上雄*公司没有为谢*洲缴纳社会保险等原因不得不离职，根据《劳动合同法实施条例》第10条的规定，谢*洲在原*景公司工作工龄应连续计算，双方建立劳动关系的时间应为2005年8月而非2008年6月24日。2、谢*洲提交的证据中明确显示，2010年11个月的每月工资10％作为余留金共1870元，雄*公司当庭承认有余留金项目的存在，但又没有证据证明已经向谢*洲支付，该事实应予认定。二、原审法院适用法律部分错误，判决不公。1、雄*公司自2005年8月起一直未与谢*洲签订书面劳动合同，依法应自2008年2月至2010年11月止，按2925元（2700元/月+1个月年终奖）的工资基数向谢*洲支付未签订书面劳动合同的双倍工资，共99450元。原审判决以谢*洲主张二倍工资超仲裁时效，既不尊重谢*洲在工伤发生后采取自救措施，自行申请工伤鉴定至2011年7月25日才得到伤残等级鉴定结论等事实，也违背劳动合同法律法规有关“工资”的规定。2、雄*公司应支付谢*洲2009～2010年两年法定休息日加班费53611.2元，加点工资6975元；带薪年假加班工资7446元。谢*洲已尽自身最大努力提交部分工资单，由于考勤记录客观上由雄*公司掌握，而雄*公司至今未能提交经谢*洲确认的近两年的考勤记录及工资发放台账。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第6条“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，雄*公司应承担不利后果，认定谢*洲有加班加点的事实存在，向谢*洲支付2009、2010年法定休息日加班、加点工资和带薪年假加班工资7446元。根据《职工带薪年休假条例》第5条第3款的规定，带薪年假加班工资应按职工日工资的300％计算，原审法院计算为1706.94元明显错误。原审法院在谢*洲提交工资单等证明有加班事实存在，且雄*公司拒绝提交工资台账等法定属于其自己管理的证据的前提下，作出不利于谢*洲的判决，损害谢*洲的合法权益。三、原审判决对雄*公司应支付谢*洲的经济补偿金的计算及未支持谢*洲要求支付11个月余留金1870元及赔偿款617.5元的判决错误。谢*洲在雄*公司工作时间为5年5个月，根据《劳动合同法》第47条的规定，雄*公司应依法支付谢*洲经济补偿金16087.5元，并非8047.5元。雄*公司自2010年每月在员工工资中扣10％的余留金，原规定年底返还。谢*洲2010年被扣11个月共1870元。原审庭审中，雄*公司承认余留金项目存在，并提出已向谢*洲支付，但没有提供已经支付的依据。原审法院在雄*公司自认的情况下，不支持谢*洲的主张是错误的。四、谢*洲被评定为十级伤残，根据《2011年广东省工伤伤残享受工伤保险标准》规定，雄*公司应支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共12个月计35100元（每月2925元计），原审法院计算为27400元错误。综上所述，请求二审法院撤销原判，改判支持谢*洲在原审诉讼中所提出的全部诉讼请求，并由雄*公司承担诉讼费用。
总共5页
[1] [2] 3
[4] [5] 上一页 下一页