(2011)粤高法民三初字第1号(6)
奇虎公司成立于2007年8月13日,经营范围为:因特网信息服务业务;技术开发、技术咨询、技术推广、网络技术服务;计算机系统服务;设计、制作、发布广告;销售通讯设备、电子产品、计算机、软件及辅助设备。奇智公司成立于2005年12月28日,经营范围为:基础软件服务、应用软件服务;网络技术服务;计算机系统服务;计算机、软件及辅助设备、电子产品、通讯产品的批发。
北京市朝阳区人民法院在(2010)朝民初字第37626号《民事判决书》中认定原、被告之间具有竞争关系的事实,该判决从原、被告主体的经营范围、产品用户群及竞争行为方面全面论述了原、被告之间的竞争关系。
北京市第二中级人民法院在(2011)二中民终字第12237号《民事判决书》中认定原、被告之间“在网络服务范围、用户市场、广告市场等网络整体服务市场中具有竞争利益,二者具有竞争关系”。
三、原告指控被告实施不正当竞争行为的事实
北京市方圆公证处出具的(2012)京方圆内经证字第07640号《公证书》,证明原告在QQ软件平台上设置相应的广告、新闻资讯和业务产品的进入渠道,其他网络服务提供商如MSN、阿里旺旺、百度Hi等均采用的是相同的产品模式和盈利模式。例如:MSN客户端软件的界面上设置有广告、弹窗、其他产品和服务的入口。
广东省深圳市深圳公证处于2012年8月6日出具的(2012)深证字第96021号《公证书》,证明被告产品360安全浏览器在提供免费服务的平台上设置了相应的广告、新闻资讯、业务产品的进入渠道,实现商业获利。其中有网页显示,360安全浏览器页面的上栏、下栏、左上角位置均设置了大量的业务产品入口,页面的中间存在大量的流量广告,其中有网页的右下角设置了新闻弹窗。
北京市方圆公证处于2010年11月15日出具的(2010)京方圆内经证字第32021号《公证书》记载:公证员王卫与公证人员包佳于2010年10月30日14时46分至16时40分,监督腾讯计算机公司的委托代理人王鸿超登陆互联网,下载运行“腾讯QQ2010”、“360扣扣保镖”软件以及查看相关网页页面。其中:1、通过登录进入“腾讯软件中心”,下载到“QQ2010正式版SP2.2”,分别点击QQ聊天面板上的各个图标和按钮,演示QQ聊天软件的各项产品功能,以展现QQ软件提供给用户的完整的产品及服务形态和原告的商业赢利模式。QQ除向用户提供免费的聊天服务外,QQ平台上还开展了其他四类业务:广告业务;增值服务业务,如QQ秀、QQ宠物、QQ会员;资讯类业务,如腾讯网mini首页、Tips;提供其他产品的入口,以带动其他产品,如邮箱、网购、音乐、视频、搜索等。2、在安装了QQ软件的电脑上安装运行扣扣保镖软件后发现,该软件自动对QQ进行体检,该页面(图片1)显示以下内容:
图片1 (图略)
在点击“一键修复”前的页面(图片2-7)如下:
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在点击“一键修复”后的页面(图片8-13)如下:
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点击“清QQ垃圾”键前的页面(图片14-15)如下:
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点击“清QQ垃圾”键后的页面(图片16-17)如下:
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图片17
点击“去QQ广告”键前的页面(图片18)如下:
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点击“去QQ广告”键后的页面(图片19)如下:
图片19
点击“保QQ安全”键前的页面(图片20)如下:
图片20
点击“保QQ安全”键后的页面(图片21)如下:
图片21
点击“隐私保护”键前的页面(图片22)如下:
图片22
点击“隐私保护”键后的页面(图片23)如下:
图片23
点击“杀QQ木马”键后的页面(图片24)如下:
图片24
重新体检后,页面(图片25)如下:
北京市方圆公证处于2010年11月15日出具的(2010)京方圆内经证字第32036号《公证书》记载:公证员王卫与公证人员包佳于2010年11月6日15时30分至15时33分,监督腾讯计算机公司的委托代理人王鸿超登陆互联网,在http://www.360.cn网址中查看相关网页。其中有一篇来源于“360安全中心”、发布日期为2010年11月6日《周鸿祎:不得不说的话》的文章。周鸿祎在该文中陈述:“QQ是一个封闭的帝国,它强制弹窗、强制扫描、强制升级、强制推广,它的商业模式就是依靠用户在QQ上积累的社会关系,强制用户接受它的产品”、“扣扣保镖就是要给用户一个选择,不仅能让QQ更安全,而且用户能够管理自己的QQ,管理弹窗、管理组件、管理升级。扣扣保镖体现的就是互联网的精神,让用户越来越自由。但我没想到用户对QQ广告这么反感,全都过滤掉了。这对腾讯的商业模式显然是个冲击,腾讯靠QQ就挣不了这么多钱了”。来源于“360安全中心”、发布日期为2010年11月5日《开发小组关于360扣扣保镖初期未发布功能的说明》的文章称:在扣扣保镖中有几项功能在首个版本中并未开放,而是跟很多客户端软件一样,采用了暂时隐掉的方式。鉴于扣扣保镖针对QQ贴身保护与优化的设计目标,所有这些被暂时隐藏的功能,也都是为了能更好保护QQ安全、为用户提供更好应用体验的功能。这种初期隐藏部分功能的做法,在包括QQ在内的许多客户软件中,都是很正常的。该文对隐藏的四个功能“备份/恢复QQ”、“禁用QQ升级”、“禁止QQ运行特定进程”、“使用360安全浏览器打开默认链接”的功能、操作方法进行了说明。该文还提到“我们将有可能带来稳定性和争议的功能先行关闭,并在扣扣保镖界面中也隐掉,相关代码的设置也完全被关闭”。
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