(2011)粤高法民三初字第1号(8)
北京市方圆公证处于2010年11月15日出具的(2010)京方圆内经证字第32035号《公证书》记载:公证员王卫与公证人员包佳于2010年11月6日14时57分至15时27分,监督腾讯计算机公司的委托代理人王鸿超登陆互联网,在百度搜索引擎中以关键词“瑞星发布研究报告:360扣扣保镖为何激怒腾讯”进行搜索并查看搜索结果。其中有一篇来源于搜狐网站、发布日期为2010年11月5日的“瑞星发布研究报告:360扣扣保镖为何激怒腾讯”的文章,该文章称:“扣扣保镖除了界面上的可见功能外,还存在屏蔽QQ软件升级、劫持腾讯浏览器(替换成360浏览器)、屏蔽QQ启动的特定进程列表、备份并恢复QQ软件等4个隐藏的功能”,“这些隐藏功能随时处于活动状态,并且可由360公司远程开启”,“用户对于这些隐藏功能均无法控制,而且不了解其激活和生效情况”。隐藏功能一“该隐藏功能激活后,QQ的安全组件、QQ本身等软件都不能正常更新升级(用户毫不知情,也不会得到任何错误提示),QQ软件将变成一个‘死’软件”;隐藏功能二“该隐藏功能激活后,将根据360投送的Config.ini里指定的进程名进行QQ启动程序过滤。这将让360可以非常方便进行可控的QQ启动程序拦截”;隐藏功能三“该隐藏功能激活后,QQ进程启动的浏览器进程(带参数浏览URL方式)将被替换成启动360SE来进行浏览……,这样QQ软件用户聊天时带的所有URL链接的浏览量将都被360SE获取”;隐藏功能四“该隐藏功能激活后,将根据360投送的Config.ini里配置的参数引导用户备份QQ软件到360指定目录……,在这里可以禁用QQ的自动更新功能。备份按钮会将QQ的全部数据备份到360的配置目录”。“由于扣扣保镖的这4个隐藏功能针对性极强并具有:(1)在不被用户知情的情况下进行破坏其他软件正常运行的流氓软件特征。(2)绕开用户控制隐蔽触发的后门功能特性。(3)注入其他进程,修改其正常功能运行方式的外挂特征。而这些技术手段通常只在木马、后门、病毒这类恶意软件上见到,在一款‘以安全为名’的软件上出现并针对正常软件使用是极为罕见的。这也可以很好地理解为什么360让它如此短命,腾讯为什么如此愤怒”。
北京市方圆公证处于2010年11月25日出具的(2010)京方圆内经证字第27640号《公证书》记载:公证员王卫与公证人员包佳于2010年11月18日15时7分至15时24分,监督腾讯计算机公司的委托代理人王鸿超登陆互联网,从http://www.qq.com网址中下载、安装“腾讯QQ2010”软件,并查看《软件许可协议和青少年上网安全指引》。其中,QQ软件《许可协议》第2.1条规定:“……用户不得为商业运营目的安装、使用、运行本‘软件’,不可以对该软件或者该软件运行过程中释放到任何计算机终端内存中的数据及该软件运行过程中客户端与服务器端的交互数据进行复制、更改、修改、挂接运行或创作任何衍生作品,形式包括但不限于使用插件、外挂或非经授权的第三方工具/服务接入本‘软件’和相关系统”;《许可协议》第3.4条规定:“用户无权实施包括但不限于下列行为:3.4.1用户通过非腾讯公司开发、授权或认可的第三方兼容软件、系统登录或使用腾讯软件及服务,用户针对腾讯公司的软件使用非腾讯公司开发、授权或认证的插件和外挂”。
广东省深圳市盐田公证处于2012年3月12日出具的(2012)深盐证字第1431号《公证书》记载:公证员梅利斌与公证员助理梁森彪于2012年3月12日9时39分至9时45分,监督腾讯计算机公司的委托代理人郭辉在网页方框中输入“扣扣保镖”,链接进入,点击网页中间“周汉华:对360隐私保护区、扣扣保镖相关法律问题的分析(2011-1-30)”。其中,中国社科院法学研究所的“360隐私保护器、扣扣保镖法律问题研究课题组”认为扣扣保镖属于侵权外挂程序。“由于扣扣保镖特别针对QQ开发,只对QQ发生作用,并通过将自己的主要功能模块加载到QQ运行进程,拦截QQ进程的系统,修改QQ软件客户端,改变QQ软件部分功能,因此,可以说扣扣保镖完全符合国际上对于外挂程序嵌入特征的一般界定。根据上述对我国法律规定的分析,只要有坚实的技术分析为基础,能够证明其故意避开或者破坏QQ软件的技术措施,或者故意删除或者改变QQ软件的权利管理电子信息,从法律上论证扣扣保镖构成民事侵权或者行政违法都并不太难”;“……扣扣保镖即可用于破解QQ客户端会员身份的限制,间接为非会员用户提供了去广告版的QQ客户端。虽然,最终的去广告行为是由用户触发的,但扣扣保镖实际上是扮演了破解工具的角色,侵犯了QQ客户端所有人的著作权”;“虽然360公司推出的扣扣保镖一直声称赋予用户选择权,但其也难免去除或改变QQ客户端权利管理信息的嫌疑。最明显的表现是,扣扣保镖植入QQ客户端面板的安全键,直接去除了QQ安全模块插件著作权人的权利管理信息,改为自己的扣扣保镖”。
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