（2012）沪高民二(商)再提字第9号
抗诉机关：上海市人民检察院。
申诉人（一审被告、二审被上诉人)上海神尔实业有限公司。
被申诉人（一审原告、二审上诉人）上海宝港实业有限公司。
上海神尔实业有限公司（以下简称神尔公司）因与上海宝港实业有限公司（以下简称宝港公司）承揽合同纠纷一案，不服上海市第一中级人民法院(2011)沪一中民四（商）终字第882号民事判决，向检察机关申诉。上海市人民检察院于2012年9月4日作出沪检民行抗字（2012）56号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2012年10月10日作出（2012）沪高民二（商）抗字第23号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院指派代理检察员出庭。申诉人神尔公司法定代表人、委托代理人、被申诉人宝港公司法定代表人、委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2010年7月21日，宝港公司起诉至上海市奉贤区人民法院称，宝港公司、神尔公司于2009年12月22日签订钢结构屋面工程承揽合同，合同约定承揽款为4,820,000元，合同签订三日内支付723,000元。宝港公司于2010年2月4日、3月21日完成车间三、四的所有预埋件，价款为165,352.43元。经宝港公司多次催促，神尔公司仍未按约付款。宝港公司于2010年3月29日书面通知神尔公司一周内付款及补偿材料上涨的差额部分，否则解除合同，神尔公司逾期仍没有付款。4月5日合同解除后，神尔公司于2010年4月30日给付宝港公司5月25日到期的800,000元支票作为违约补偿，但5月26日支票被退票。6月30日神尔公司已将钢结构屋面工程另行发包他人并已在安装过程中。按合同约定一方违约的应按合同总价的20%补偿另一方违约金并承担实现债权的律师费用。宝港公司认为，神尔公司未及时按约给付承揽款，造成材料涨价成本增加，致宝港公司的合同目的不能实现，神尔公司的行为构成根本违约，依约应承担违约责任。故宝港公司诉请判令：一、神尔公司给付宝港公司钢结构承揽款165,352.43元；二、神尔公司给付宝港公司违约金964,000元；三、神尔公司给付宝港公司律师费55,000元。神尔公司辩称，同意宝港公司的第一项诉请，但价格还需协商，按照报价表，价格应是126,000多元，当时宝港公司提出涨价，神尔公司是同意的，但双方就价格没有达成一致。不同意宝港公司的第二、三项诉请，2010年4月30日，宝港公司表示同意继续履行合同，故神尔公司出具了800,000元的支票给付宝港公司，但宝港公司迟迟未履约，神尔公司随即又取消了支票支付。
上海市奉贤区人民法院一审查明，2009年12月22日，宝港公司与神尔公司签订《钢结构制作、加工承揽合同》，约定宝港公司为承揽方，神尔公司为定作方，工程为神尔公司车间1#、2#、3#、4#钢结构屋面工程，合同价为4,820,000元；付款方式：2010年1月底前付总价15%即723,000元，钢结构制作完成付总价25%即1,205,000元，钢结构吊装完成付总价20%即964,000元……；神尔公司逾期付款的，每逾期一天承担违约金千分之四，并承担宝港公司为实现债权而支付的律师费、调查费、诉讼等费用。合同还约定，合同经双方签名盖章后即生效，如有一方违约，应按合同总价的20%补偿给另一方违约金。合同签订后，宝港公司于2010年2月4日完成车间3#的所有预埋件，同年3月21日完成车间4#的所有预埋件。2010年3月29日，宝港公司向神尔公司发出催款函，表示由于神尔公司未能及时支付预付款项，因钢结构材料及彩钢板的价格上涨较大，按现行市场行情钢材单价要比当时的钢材单价上涨每吨在700元到800元，彩钢板每吨上涨在800元到1,000元，故告知神尔公司在一周内支付合同总价的15%即723,000元并补偿材料上涨的差额部分，如一周内未能支付的，双方的合同自动解除。神尔公司收到催款函后一周内没有付款。2010年4月30日，神尔公司交付宝港公司一张金额为800,000元、出票日期为2010年5月25日、用途为货款的支票，但该票于同年5月26日被银行以销户为由退票。后神尔公司将钢结构屋面工程委托他人制作、安装完毕。
另外，宝港公司、神尔公司在庭审中一致确认宝港公司完成的预埋件工程价款为132,379.75元。
上海市奉贤区人民法院一审认为，宝港公司、神尔公司签订的加工承揽合同合法有效，双方均应按约履行各自的义务。但神尔公司未能按约给付宝港公司合同首付款，且在宝港公司催告后，仍未在合理期限内履行付款义务，故根据宝港公司的催款函双方合同已解除。合同解除后，对于宝港公司已完成的钢结构承揽款，神尔公司理应支付，且根据合同约定应承担违约责任。神尔公司辩称宝港公司计算违约金的标准过高，予以采信，对宝港公司诉请的违约金予以适当减少，相应宝港公司诉请的律师费，亦予以适当减少。据此，上海市奉贤区人民法院作出（2010）奉民二（商）初字第1230号民事判决：一、神尔公司于判决生效之日起十日内给付宝港公司承揽款132,379.75元。二、神尔公司于判决生效之日起十日内偿付宝港公司违约金70,000元。三、神尔公司于判决生效之日起十日内偿付宝港公司律师费15,000元。案件受理费15,459元，减半收取，财产保全费5,000元，合计12,729.50元，由宝港公司负担10,393元，神尔公司负担2,336.50元；审价费4,000元，由宝港公司、神尔公司各半负担。
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