（2013）浙商提字第38号(2)
杭州市西湖区人民法院一审认为，鹏炜××与嫘××公司之间签订的购销合同，系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律规定，应予以确认有效。根据合同约定，交货方式为从鹏炜××支付总货款的20%并以传真方甲认嫘××公司提供的大货颜色样之日起30天内交清大货；在实际履行过程中，双方通过电话方式联系，嫘××公司于2010年9月2日至9月28日向鹏炜××提供全棉金属布16048.6米，虽双方之间的交货方式实际已发生变更，但嫘××公司在30天内履行了供货义务，因此，鹏炜××认为嫘××公司没有按时履行供货义务，依据不足，不予采纳。由于嫘××公司提供的全棉金属布16048.6米中有7575.4米布料因存在脏渍，色差、PH值没有达到要求等原因而被退货，对此，嫘××公司法定代表人张甲出具的证明中予以证实，因嫘××公司提供的布料不符合合同约定，未完成合同约定的交付全棉金属布9400米，致使鹏炜××仅收到全棉金属布8473.2米，系嫘××公司的过错所致，据此，嫘××公司已构成违约。由于双方在合同中未约定违约金，鹏炜××又缺乏凭据证明该布料系供应其客户百艺制衣公司，也无凭据证明因嫘××公司的违约行为，导致其支付违约金230000元之事实，故鹏炜××要求嫘××公司支付违约金230000元之诉讼请求，缺乏证据，不予支持。鉴于双方的实际履行情况，鹏炜××要求解除双方签订的购销合同之诉讼请求，应予准许。合同中约定，结算方式及期限为鹏炜××支付总货款的20%，尾款于鹏炜××提货前付清，本案中，鹏炜××实际收到价值人民币171158.64元全棉金属布8473.2米，目前已支付款项151976元，现嫘××公司要求鹏炜××支付余款19182.64元之反诉请求，理由正当，应予支持。综上，依照《中华某某共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第四款、第一百零九条，2007年修订的《中华某某共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，杭州市西湖区人民法院于2011年1月6日作出（2010）杭某某初字第1873号民事判决：一、解除鹏炜××与嫘××公司于2010年7月27日签订的购销合同。二、鹏炜××支付嫘××公司货款19182.64元，该款于判决生效之日起十日内付清。三、驳回鹏炜××的其他诉讼请求。如果鹏炜××未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照2007年修订的《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4750元，财产保全申请费1670元，合计人民币6420元，由鹏炜××负担；反诉费280元，由鹏炜××负担。
鹏炜××不服一审判决，提起上诉称：一、一审法院认定嫘××公司交付货物数量错误。鹏炜××认为嫘××公司仅向鹏炜××交付全棉金属布8275米，而不是一审法院认定的8473.2米。二、一审法院认定嫘××公司无需就其违约行为承担违约责任某误。1.嫘××公司应承担定金法律责任。合同约定的“交货时间”一栏“定金到账后30天内”，该约定明确，适用我国法律关于定金的法律规定。2010年10月9日，嫘××公司向鹏炜××单方出具的《2010年应收账款》中确认，“付至我司乙37976元”，即嫘××公司就合同约定的定金支付时间作出确认，也是对定金性质的确认。根据《担保法》第九十条规定，嫘××公司确认已经收到该笔定金，因此应承担关于定金的法律责任。2.两份合同存在互为依存的事实关系。（1）从签署时间上看。鹏炜××与百艺制衣公司于2010年7月21日签署合同，6天之后鹏炜××与嫘××公司签署合同，二份合同时间上接近，符合贸易公司交易的习惯，即后合同是为履行前合同所签。二份购销合同均为买卖合同，符合贸易公司购买货物再行将货物销售出去的商业习惯。（2）从合同内容上看，二份购销合同标的物相同，均为全棉金属布；标的物数量、颜色、环保要求相同；标的物成分基本相同，分别为95%棉5%金属丝和96%棉4%金属丝；标的物门幅基本相同，分别为56（142.24cm）和147cm。鹏炜××系纺织品等批发零售的贸易经营商，从嫘××公司购买纺织品用来出售给百艺制衣公司是符甲商业经营逻辑。鹏炜××业务经理王××在一审中出庭作证，证实了以下内容：鹏炜××与百艺制衣公司签署合同后，为履行货物交付义务，又与嫘××公司签署合同，并经王××介绍由嫘××公司将合同约定的全棉金属布委托第三方乙加工；嫘××公司因生产能力等因素导致不能按期向鹏炜××交付货物，实际向鹏炜××交付米色全棉金属布为1875米，深蓝色为6598.2米，目前仍有米色全棉金属布1125米没有交付；因嫘××公司未能按期按质按量交付货物，导致鹏炜××无法将该批货物交付百艺制衣公司，百艺制衣公司向鹏炜××索赔。3.嫘××公司应承担230000的违约损失。一审判决已认定嫘××公司构成违约。因嫘××公司违约致使鹏炜××无法向百艺制衣公司交付米色全棉金属布1125米而构成违约，百艺制衣公司向鹏炜××发送《索赔函》并扣除本应支付的货款176720元。根据《合同法》第一百零七条、第一百一十三条规定，嫘××公司应通过赔偿损失的方式承担违约责任；鹏炜××损失数额系百艺制衣公司索赔的230000元和被扣除的应付货款176720元。即使鹏炜××不存在实际损失，根据合同中的定金约定，嫘××公司也应承担相应责任。一审法院以“双方在合同中未约定违约金”、“缺乏证据”等理由认定嫘××公司无需承担违约责任与事实法律不符。综上，请求撤销一审判决，支持鹏炜××的一审诉讼请求；一、二审诉讼费由嫘××公司承担。
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