（2012）浙知终字第127号
浙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）浙知终字第127号
上诉人（原审被告）杭州××氧××空气压缩机有限公司。住所地浙江省杭州市××区××村。
法定代表人楼××。
委托代理人（特别授权代理）许××。
被上诉人（原审原告）杭州××氧××集团有限公司。住所地浙江省××××号。
法定代表人蒋×。
委托代理人（特别授权代理）叶××、张×。
上诉人杭州××氧××空气压缩机有限公司（以下简称杭××公司）因侵害企业名称权纠纷一案，不服浙江省杭州市中级人民法院（2011）浙杭知初字第855号民事判决，向本院提起上诉。本院于2012年6月5日受理后，依法组成合议庭，并于同年7月17日公开开庭审理了本案。上诉人杭××公司的法定代表人楼××及其委托代理人许××、杭州××氧××集团有限公司（以下简称杭××集团）的委托代理人叶××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：杭××集团前身系杭州制氧机厂，在发展变迁中，曾使用浙江铁工厂、国营杭州通用机器厂、杭州制氧机厂等名称。杭州制氧机厂进行企业改制后，于1995年9月21日成立，企业名称为杭××集团，主要为冶金、化肥、石化、煤化工、航空航天等行业提供成套空气分离设备，年生产空分设备单机容量制氧容量超过100万立方米／小时，空分设备单机容量等级突破6万立方米／小时（氧）。近年来，杭××集团开始发展工业气体产业，成为一家以制造空气分离设备和运营工业气体为主的大型企业集团。2010年1月，杭××集团使用在商品和服务国际分类第7类空气分离设备上的“杭氧hangyang及图”商标被国家工商行政管某某授予中国驰名商标称号。1995年以来，杭××集团的生产经营状况多次被《浙江日报》《浙江经济报》、《浙江工人日报》、《中国机电日报》、《杭州日报》进行报道，上述媒体在报道中均将杭氧作为企业名称的简称。
2000年4月，杭××集团董事会决议同意与楼××共同投资组建杭××公司。同年7月3日，楼××向工商行政管某某提出公甲设立登记申请。同年7月18日，杭××公司经核准成立，杭××集团作为杭××公司的股东占出资比例的48.18%。2006年2月17日，杭××集团与楼××订立《股权转让协议》一份，将48.18％的股权转让给楼××，并约定：股权变更后的杭××公司原则上不得使用“杭氧”字号，需要继续使用“杭氧”字号的，必须征得杭××集团同意，并与杭××集团签订字号使用协议，每年向其缴纳字号使用费（协议另行签订）。股权变更后杭××公司在继续使用“杭氧”字号期间，若变更公甲经营范围，需征得杭××集团审核同意，当股权变更后的杭××公司控股股东发生变化时，是否能继续使用“杭氧”字号，需经杭××集团批准同意。2006年3月17日，杭××公司进行公甲变更登记成为楼××独资的一人有限责任某司，经营范围为：制造小型空气压缩机、台式机床、泵阀、压力容器，批发零售普通机械、环境污染防治设备等。2006年4月20日，双方签订关于“杭氧”字号使用的《协议书》一份，约定：“杭氧”字号所有权归甲方（杭××集团）。……一、为有利于重组改制后的乙方（杭××公司）能正常开展生产经营工作，甲方同意乙方继续使用“杭氧”字号。二、乙方同意有偿使用“杭氧”字号，并在在重组改制后的前三年内，每年向甲方缴纳1万元字号使用费。三、乙方在使用“杭氧”字号期间，若需变更公甲经营范围，必须征得甲方同意，否则不得使用“杭氧”字号。如乙方的投资企业需要使用“杭氧”字号需征得甲方的书面同意。四、“杭氧”字号使用费在每年的6月底前、12月底前分两次交甲方财务，延期交纳按日加收欠款额0.2%的滞纳金。……六、本协议自甲方转让所持有的48.18%的国有股权并完成工商变更登记后生效，至2008年12月31日，双方协商同意后，可续签该协议。2006年7月1日，双方又签订了一份《“杭氧”字号使用许可某某》，内容在原《协议书》基础上进一步明确：甲方同意乙方在企业名称里冠以“杭氧”字号，同意许可使用“杭氧”字号的范围为商品或服务。许可使用的期限自2006年3月1日起至2008年12月31日止。未经甲方授权，乙方不得以任何形式和理由将甲方字号许可第三方使用。乙方应依照合同约定和杭××集团的《商标字号管理暂行办法》的规定，依法使用“杭氧”字号，违反约定或规定的，甲方有权解除合同。造成损失的，乙方应承担赔偿责任。
2009年3月，杭××集团向杭××公司发出《关于“杭氧”字号及组建“杭州杭氧（PSA）科技公甲（暂定）”的函》称：为规范“杭氧”字号的使用，杭××集团将对所有使用“杭氧”字号的企业进行规范清理，特别是对杭××集团没有股权或资产纽带关系的企业，将逐渐取消其使用“杭氧”字号。……杭××集团多次与杭××公司及楼××董事长本人进行协商沟通，考虑到企业生产经营的实际情况，要求杭××公司在2010年12月31日前取消“杭氧”字号的使用，并从杭××公司名称中撤销杭氧二字。但其提出“杭氧”字号的解决要与杭氧（PSA）科技公甲的组建一并考虑，公甲已有明确意见：同意杭氧低温液化公甲与杭××公司共同投资组建杭氧（PSA）科技公甲，新公甲由杭氧低温液化公甲控股，并在新公甲设立的同时取消“杭氧”字号。希望杭××公司能严格按照各方商定的方针抓紧做好杭氧（PSA）科技公甲预登记工作，争取在2009年12月31日前正式组建好杭氧（PSA）科技公甲，并在取得杭氧（PSA）科技公甲营业执照的同时取消“杭氧”字号的使用，否则造成的一切责任某某空压公甲承担。同时，杭××公司存在超出经营范围的行为，但未向杭××集团申报，违反《“杭氧”字号使用许可某某》的约定，杭××集团保留进一步追究责任的权某。后杭氧（PSA）科技公甲未在预计时间内成立。2011年8月9日杭××集团向原审法院提起本案诉讼。庭审中，杭××集团确认其许可杭××公司使用“杭氧”字号至2010年12月31日止。
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