（2013）浙温行终字第106号(2)
上诉人陈甲诉称：1、被上诉人作出的责令限期改正通知因存在程序违法和超越职权等明显的违法情形而不能作为被上诉人强制拆除的依据。除此之外，被上诉人没有任何可以证明强制拆除房某某为合法的证据。2、被上诉人没有行政强制执行的法定职权，且其强拆行为并未遵循法定程序。3、被上诉人认定上诉人房屋属违法建筑，缺乏充分证据。综上，请求改判确认三被上诉人于2012年7月16日强制拆除上诉人房屋的行为违法。
被上诉人苍南县××人民政府辩称：1、涉案房屋建造于1992年后且未经建房用地审批及规划许可，属于违法建设的建筑物，事实清楚、证据确凿。2、依据《中华某某共和国城乡规划法》第六十四条的规定，在上诉人不自行拆除的情况下，被上诉人联合苍××国土资源局、苍××住房和城乡规划建设局对涉案违法建筑实施拆除并无不当。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人苍××住房和城乡规划建设局同意苍南县××人民政府的意见并辩称：根据《中华某某共和国城乡规划法》的规定，上诉人未在限期改正通知书规定的期限内改正，被上诉人可以实施强制拆除。上诉人诉称被诉强某某为缺乏法律依据，理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人苍××国土资源局同意苍南县××人民政府的意见。
各方当事人在一审诉讼中提供的证据均随卷移送本院。二审庭审中，各方当事人围绕被诉强制拆除行为事实是否清楚、程序是否合法、适用法律是否正确等问题进行了质证、辩论。综合各方意见，本院认为：1、各方当事人对于原判认定的事实均没有异议，且上述事实有随卷证据证实，本院予以确认。2、《中华某某共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款规定，城乡规划主管部门作出责令限期拆除、限期改正的决定后，当事人逾期不拆除或者逾期不改正的，城乡规划主管部门应当自逾期之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除或者代为改正，强制拆除或者代为改正的费用由违法行为人承担。三被上诉人在没有证据证实涉案土地位于城市、镇规划区内的情况下，适用《中华某某共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条的规定作出被诉拆除行为，事实不清、证据不足。而且根据上述法律、法规的规定，责令限期拆除而当事人逾期不拆除以及县级以上地方人民政府责成有关部门拆除是强制拆除城镇规划区内违章建筑的两个前提条件。即便涉案土地位于城市、镇规划区内，但三被上诉人在限期拆除决定尚未作出且缺乏苍某某人民政府责成文件的情形下，直接强制拆除陈甲的涉案房屋，事实不清、程序违法。三被上诉人主张责令限期改正通知即为责令限期拆除决定，缺乏事实和法律根据，本院不予支持。三被上诉人辩称苍委发［2009］106号《中共苍某某委苍某某人民政府关于某某〈苍某某违法用地、违法建设管理责任追究暂行办法〉的通知》已经一次性责成其对相关违章建筑予以拆除，与《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款的规定不符，本院不予采信。
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