（2012）东二法民二初字第2051号
广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2012）东二法民二初字第2051号
原告：杨XX，男，汉族，住广西容县。
委托代理人：祝XX，广东大洲律师事务所律师。
被告：东莞市XX五金有限公司。住所地：广东省东莞市。
法定代表人：杨XX，执行董事。
委托代理人：刘XX，北京市大成（广州）律师事务所律师。
委托代理人：陈XX，系公司股东。
第三人：陈XX，女，汉族，住四川省攀枝花市。
原告杨XX诉被告东莞市XX五金有限公司（下简称XX五金公司）、第三人陈XX公司解散纠纷一案，本院于2012年11月9日立案受理后，依法由审判员林雄东适用简易程序，于2012年12月19日公开开庭进行审理。原告杨XX及其委托代理人祝XX、被告XX五金公司的委托代理人刘XX、第三人陈XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：XX五金公司于2010年3月17日由杨XX与陈XX出资设立，杨XX出资100000元持有20%的股份，陈XX出资400000元持有80%的股份。杨XX虽然是XX五金公司的法定代表人，但杨XX是小股东，仅负责生产技术，其余的公司管理事项一概由陈XX把持。2012年6月份，因公司经营管理发生严重困难，杨XX与陈XX一直积蓄的矛盾激化，杨XX被迫交出公章离开公司。因陈XX声称公司负债几百万元，杨XX遂要求查阅公司账目，但陈XX拒绝，并将公司做账的电脑主机藏匿。杨XX无奈，于2012年10月28日书面申请查阅公司的会计凭证、会计账簿，但第二天就发现公司保安焚烧大量会计凭证，经公安机关调查，陈XX承认是其指使的。2012年10月30日，杨XX致电陈XX，希望能协商解决公司经营管理的困难。陈XX提出协商的前提是与杨XX亲近的两名员工必须离职，后又提出由杨XX收购陈XX的股份或由陈XX成立新的企业收购公司。杨XX表示按第一种方案没有能力收购陈XX的股份，而按第二种方案应明确如何保证杨XX的股东权益，但陈XX对此不予回应。陈XX强调，这是最后一次与杨XX交谈，公司已经负债几百万元，陈XX也无能为力，并表示从此不再管公司的事情，要求杨XX向法院提请解散公司。XX五金公司自成立至今已有两年半，但没有开过一次股东会，没有形成任何股东决议，现在股东的矛盾无法调和，公司经营管理发生严重困难。为保护公司、员工及客户利益，并遵从陈XX的意见，杨XX特诉至法院，请求：1.判决被告东莞市XX五金有限公司解散；2.判决本案诉讼费用由被告和第三人承担。
被告答辩称：杨XX申请解散XX五金公司的诉请不符合法律规定，其诉讼请求缺乏事实和法律依据，应依法予以驳回。理由如下：一、杨XX没有提供任何证据证明XX五金公司的经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失。二、杨XX虽然是XX五金公司的小股东，但自XX五金公司成立至2012年6月份，杨XX一直担任XX五金公司的执行董事、总经理、法定代表人等职务，即杨XX在此期间一直负责XX五金公司的经营运作。依据公司章程第二十条的规定，作为执行董事的杨XX有行使召集和主持股东会会议的职权，因此没有召开股东会或者形成股东决议也是由于杨XX没有履行其职责所造成的，与XX五金公司及陈XX无关。三、杨XX没有提供任何证据证明XX五金公司持续两年以上无法召开股东会，且XX五金公司的经营管理发生严重困难。四、XX五金公司在2012年1月份之前经营方面确存在一定混乱，但在陈XX的努力下陆续将资金注入XX五金公司，目前已经有所好转。XX五金公司以及陈XX均希望能够将XX五金公司经营好。XX五金公司目前仍有员工70余人，XX五金公司与陈XX均希望能够尽到社会责任。五、杨XX起诉是因为想退出XX五金公司，杨XX也提出过由陈XX退还其投资款，但杨XX应明白公司解散和股权转让之间的差异。杨XX所投入到XX五金公司的资金是投资款，既然是投资款就存在风险，如果XX五金公司经营亏损，这些投资款是否能够收回就要看公司经营的状态，杨XX不能强迫陈XX或者XX五金公司收购其股份，也无权强迫XX五金公司和陈XX返还投资款。综上，XX五金公司希望能够继续经营。
第三人述称：陈XX的意见与XX五金公司的答辩意见一样。另补充，在公司经营期间，杨XX是公司的法定代表人和执行董事，在管理上有一定的漏洞和不足之处。2012年6月，杨XX个人觉得自己的能力不够所以离开了公司，同时在陈XX不知情的情况下带走了公司的营业执照和证件，影响了公司的正常运作。陈XX希望XX五金公司能继续经营下去。
本院经审理查明：一、XX五金公司于2010年3月17日成立，公司章程规定：1.XX五金公司由杨XX与陈XX出资设立，杨XX出资100000元持有20%的股份，陈XX出资400000元持有80%的股份；2.公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的最高权力机构。股东会行使的职权包括决定公司的经营方针和投资计划、审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案、审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案、对公司解散作出决议等。但解散公司的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，而股东是按照认缴出资比例行使表决权的。股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议每年3月份召开，代表十分之一以上表决权的股东或者监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。3.公司不设董事会，设执行董事一人，由杨XX担任。执行董事兼任公司经理，并担任公司的法定代表人，执行董事对股东会负责。杨XX作为执行董事及公司经理，可行使的职权包括召集和主持股东会会议、组织实施股东会决议、主持公司的生产经营管理工作、决定并组织实施公司年度经营计划和投资方案、制订公司的年度财务预算方案和决算方案、制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案、决定公司内部管理机构的设置、制定公司的基本管理制度、制定公司的具体规章、制订公司解散方案等。4.公司不设监事会，设监事1人，由陈XX担任。监事行使的职权包括监督执行董事的行为、提议召开临时股东会会议、在执行董事不履行《公司法》规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议等。
总共3页 1
[2] [3] 下一页