（2013）市行初字第33号(3)
二、被告送达《行政处罚决定书》的方式违法。根据《xx行政管理机关行政处罚程序规定》第六十七条之规定，送达应当按照下列方式送达，（一）直接送达当事人；（二）代为送达或邮寄送达；（三）在上述两种方法无法送达的，公告送达。而被告所做的《行政处罚决定书》在没有送达方法穷尽的情况下，直接在2009年12月31日采取公告送达，这属于严重违法行为。
三、被告作出行政处罚的行为严重xx期。根据《xx行政管理机关行政处罚程序规定》第五十七条之规定，"适用一般程序处理的案件应当自立案之日起九十日内作出处理决定；案情复杂，不能在固定期限内作出处理决定的，经xx行政管理机关负责人批准，可以延长三十日；案情特别复杂，经延期仍不能作出处理决定的，应当由xx行政管理机关有关会议集体讨论决定是否继续延期。"而本案被告2011年6月接到娄xx等人的申请，8月对丰xx、张xx进行调查，被告却在2012年12月份作出处罚决定，严重违法xx期。
四、被告作出的《行政处罚决定书》无可撤销的内容。
《行政处罚决定书》第2页第12行："撤销济南xx设备有限公司2009年10月15日的股东、法定代表人变更登记"。实际上在2009年11月3日xx公司在被告处又进行了股东、法定代表人变更登记，也就是说被告2009年11月3日所做变更登记的具体行政行为取代了2009年10月15日所做的变更登记具体行政行为，2009年10月15日被告具体行政行为已经消灭，其法律意义由2009年11月3日的被告所做的具体行政行为承担，故2009年10月15日被告所做的具体行政行为无可撤销的内容，该具体行政行为只有确定违法或行政赔偿的法律意义。
五、被告作出的《行政处罚决定书》适用法律错误。《行政处罚决定书》第2页第8行："当事人的上述行为违反了《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款的规定，已构成"提交虚假材料取得公司登记"的违法行为。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款是这样规定的："申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。"这条款只是规定了申请人的责任。而被告在没有任何法律确认事实证据的情况下，扩大本条款的适用范围，曲解法律，直接将本条款列为违法行为的种类，这是严重适用法律错误。另外，所谓认定违法行为的8个证据都是被告东拼西凑而来，无司法确认，不能作为被告认定的事实依据。
综上，被告所作《行政处罚决定书》的具体行政行为不仅严重违反程序，而且在认定事实上适用法律严重违法。为了维护原告的合法权益，请求法院依法撤销被告作出的济xx个处字（2xxx）第1xxx0x号行政处罚决定书。
原告依法向本院提交了以下证据：
1、济南市xx行政管理局行政处罚决定书(济xx个处字（20xx）第1xxx0x号行政处罚决定书)及送达公告；
2、2009年10月26日济南xx设备有限公司股东会决议；
3、2009年10月30日潘xx、马xx与丰xx、张xx签订的股权转让合同（该证据不是被告办理被诉具体行政行为档案中的材料）。
4、2009年10月30日马xx与丰xx签订的股权转让合同；
5、2009年10月26日潘xx与丰xx签订的股权转让协议；
6、2009年10月26日潘xx与张xx签订的股权转让合同；
7、银行汇票申请书；
8、个人转让凭条及收到条等；
9、遗嘱一份。
原告提交以上证据用以证明2009年10月30日后济南xx设备有限公司的法定代表人变更为丰xx，股东由潘xx、马xx变更为丰xx、张xx。
被告济南市xx行政管理局辩称：一、我局行政处罚行为符合法定程序。我局依法向当事人履行了告知义务。根据《行政处罚法》第四十二条、《xx行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条，《xx行政管理机关行政处罚案件听证规则》第七条的规定，xx机关在作出行政处罚决定前，应当告知当事人有陈述、申辩权，行政处罚属于听证范围的，应当告知当事人有要求举行听证的权利。我局于2012年2月13日向原告送达了《行政处罚听证告知书》（济xx字企告听字（20xx）第3xx0xx号），已依法告知原告拟处罚内容和在法定期限内要求陈述、申辩和要求举行听证的权利。原告诉状中所称"应当告知股东丰xx、张xx有要求举行听证的权利"，没有法律依据。股东与所投资的公司虽然存在利益上的关系，但股东与公司又是各自独立的主体，我局实施行政处罚的当事人是济南xx设备有限公司，而非其股东丰xx、张xx。根据国家xx总局《关于是否受理公司股东听证申请问题的答复》（xx法字[20xx]第xx号）的规定，xx机关对公司实施行政处罚过程中，股东无权直接提出听证申请。原告称我局"剥夺丰xx、张xx要求举行听证的权利"，既无事实依据，更无法律依据。
二、《行政处罚决定书》的送达程序合法。本局在作出《行政处罚决定书》后及时联系原告要求其直接签收，但原告以各种理由拒绝。在无法直接送达的情况下，本局于2012年12月25日向原告邮寄送达处罚决定书，但邮局未及时出具送达回执，查询邮件送达结果也无法确定是否送达。本局遂于2012年12月31日在《济南xx》向原告公告送达处罚决定书。本局送达《行政处罚决定书》的程序完全符合《xx行政管理机关行政处罚程序规定》第六十七条的规定。
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