（2013）穗荔法刑初字第1027号
广东省广州市荔湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）穗荔法刑初字第1027号
公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
被告人陈XX，男，1968年1月26日出生，汉族，文化程度高中，广州XX宾馆集团股份有限公司餐饮部行政总厨，住广州市天河区丽阳街X号X室。因涉嫌犯受贿罪于2013年4月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月28日被取保候审。
辩护人陈仲球，广东民生康田律师事务所律师。
广州市荔湾区人民检察院以穗荔检公刑诉[2013]939号起诉书指控被告人陈XX犯受贿罪，于2013年11月27日向本院提起公诉。本院同日立案并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派代理检察员黄小瑰出庭支持公诉，被告人陈XX及其辩护人陈仲球到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市荔湾区人民检察院指控：2009年1月至2013年春节，被告人陈XX在担任广州XX宾馆集团股份有限公司餐饮部行政总厨期间，利用全面负责宾馆餐饮出品的生产管理工作的职务便利，先后多次收受供货商何某某所送的贿赂共计人民币54700元，并全部用于个人消费。
公诉机关提供相应的证据证实上述指控的事实，认为被告人陈XX身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项之规定，应以受贿罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人陈XX对公诉机关指控的收受贿赂的犯罪实施没有异议，但对罪名有意见，认为其不属于从事公务的人员，不构成受贿罪，同时辩称其收受的贿赂数额为44200元。
辩护人发表如下的辩护意见：1、被告人收受的贿赂的数额为44200元，2、被告人主观恶性小，没有为行贿人谋取不正当的利益，且能积极退赃，有悔罪表现，可以对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：广州XX宾馆股份有限公司是广州XX国际企业集团（国有独资企业）控股的股份有限公司，其股权结构为：国有法人（广州XX国际企业集团有限公司）股占82.96%，个人股占17.04%。2009年1月至2013年春节，被告人陈XX在担任广州XX宾馆集团股份有限公司餐饮部行政总厨期间，利用全面负责宾馆餐饮出品的生产管理工作的职务便利，多次收受供货商何某成的贿赂共计人民币54700元。2013年4月27日，被告人陈XX退出全部违法所得54700元（现存于广州市荔湾区人民检察院）。
上述事实，有广州市荔湾区人民检察院反贪污贿赂局出具的到案经过、破案经过，广州XX宾馆集团股份有限公司的企业法人营业执照，广州XX宾馆集团股份有限公司出具的《行政总厨岗位职责》、《关于我司员工陈XX等人任职情况的说明》、《关于广州XX宾馆集团股份有限公司股权结构的说明》、《劳动合同》、供货协议、发票、销售清单复印件，证人何某成的证言，广东省暂时扣留（或冻结）财物收据，被告人陈XX的供述等证据证实。证据确实充分、足资认定。
本院认为：被告人陈XX身为公司的工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已触犯刑律，构成非国家工作人员受贿罪，应依法予以惩处。对于公诉机关对被告人陈XX犯受贿罪的指控，经查，根据现有证据证实广州XX宾馆集团股份有限公司属于国有控股公司，并非全资国有公司，被告人陈XX作为公司餐饮部的行政总厨，由公司经营班子直接聘任，不需要其上级岭南集团批准，也不属于公司中层管理者，因此，不能认定被告人陈XX为刑法所规定的在国有控股公司中从事公务的人员。故公诉机关指控被告人陈XX犯受贿罪的定性有误，本院予以纠正。对于被告人及其辩护人关于受贿的数额的辩解和辩护意见，经查，有证人何某成的证言及被告人陈XX在侦查阶段多堂稳定的供述，共同证实被告人陈XX在2009年1月至2013年春节期间，不间断地每月以及在节日收受何某成的贿款共计54700元，因此，被告人及其辩护人此方面的辩解和辩护意见本院不予采纳，公诉机关指控被告人陈XX收受贿赂54700元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。鉴于被告人陈XX犯罪后能退出全部违法所得，且当庭认罪，有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。根据被告人陈XX的犯罪情节、悔罪表现，依法可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈XX犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人陈XX退出的违法所得人民币54700元，予以没收，上缴国库（由广州市荔湾区人民检察院执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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