（2013）榕刑终字第1103号(3)
上诉人郑某某对原判认定的事实不持异议，其因生活压力太大触犯法律，请求二审法院对其适用缓刑。
上诉人郑某某的辩护人诉辩称：本案的证据无法印证涉案店面是由建海社区居委会搭建。上诉人郑某某没有诈骗故意，原判认定上诉人郑某某犯职务侵占罪、诈骗罪，事实不清、证据不足。且对上诉人郑某某犯诈骗罪的指控已超过法定追诉时效。
经审理查明：原判认定上诉人邵某某、郑某某犯职务侵占罪、诈骗罪的事实清楚，证据充分。据以认定的证据均经法庭庭审质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人邵某某利用担任社区居委会主任职务的便利，伙同上诉人郑某某将本应上交居委会的租金人民币69000元占为己有，其二人且伪造虚假材料骗取购买第二套公改住房，造成国家经济损失人民币67186元，其行为均已构成职务侵占罪和诈骗罪，依法应对其二人实行数罪并罚。鉴于诈骗罪入罪标准、量刑数额规定已发生变化，应根据从旧兼从轻的原则，对其二人进行处罚。上诉人邵某某、郑某某及其俩上诉人的辩护人关于本案事实不清、证据不足的辩解与辩护意见，经查，与事实不符，本院不予采纳。考虑到上诉人邵某某、郑某某在本案审理期间退清全部赃款，且俩上诉人的亲属已替其二人交纳了全部罚金，可视为其二人有较明显的悔罪表现，根据上诉人邵某某、郑某某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持福建省福州市台江区人民法院（2013）台刑初字第291号刑事判决第三项，即被告人邵某某、郑某某非法所得的福州市台江区建海新村7座702室房子予以追缴；被告人邵某某、郑某某缴交的18696元人民币“购房款”亦予以没收；被告人邵某某、郑某某退出在案的非法所得人民币69000元予以发还福州市台江区人民政府瀛洲街道办事处建海社区。
二、撤销福建省福州市台江区人民法院（2013）台刑初字第291号刑事判决第一项、第二项，即被告人邵某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元；被告人郑某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元。
三、上诉人邵某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；决定执行有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币1000元（已缴纳）。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。）
四、上诉人郑某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民1000元；决定执行有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币1000元（已缴纳）。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 晓
代理审判员 李平盛
代理审判员 王奇峰
二〇一四年三月十一日
书 记 员 魏林津
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决书的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条（第一款）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
总共4页
[1] [2] 3
[4] 上一页 下一页