（2013）浦行初字第174号 (2)
6、2012年4月的考勤卡，证明2012年4月11日，第三人确实赴原告公司上班；
7、2012年4月12日的电子邮件，证明原告当日向第三人发出电子邮件，同意其继续履行劳动合同，同时将其工作岗位调整为“专职检验/包装员”；
8、2012年5月10日、同年6月14日律师函2份及发送凭证，证明因第三人在休完原告公司特批假期后，拒不上班，原告委托律师向其发出律师函，要求其尽快回公司上班，否则将以其长期旷工严重违纪为由，解除劳动合同；
9、员工手册及声明，证明根据第三人签收的原告公司员工手册，一年内累计旷工超过五日属于严重违纪，公司有权解除与其的劳动合同；
10、浦人社监（2012）理字第0482号《行政处理决定书》、行政复议申请书及受理通知书、行政复议决定书、被诉处理决定书，证明被告曾于2012年9月11日对原告作出行政处理决定，原告不服提起行政复议，上海市人力资源和社会保障局以认定事实不清为由予以撤销，被告重新作出被诉处理决定。
被告浦东人保局辩称，一、被诉处理决定认定原告违法解除第三人劳动合同成立：1、原告与第三人约定的劳动合同终止期限为2013年2月12日，原告在未与第三人协商的情况下，于2012年4月5日以书面方式通知第三人结束劳动合同，并要求其于一个月内办理离职手续，该行为已经违反了《劳动合同法》第三十六条和第四十条规定。原告称其与第三人进行过协商，但在被告调查取证过程中无法提供相应证据，第三人也对此予以否认；2、原告称其同意收回《离职通知书》，但既未提供证据，也未撤销该决定，第三人在调查过程中也对原告的上述表述予以否认，故被告对此不予认可。原告所称2012年4月10日、4月11日、4月12日与第三人的协商，均系解除与第三人的劳动合同后作出，不符合法律规定的先协商后解除的程序规定；3、第三人自始至终否认原告有撤回《离职通知书》并恢复与其劳动关系的意思表示，对原告要调整其工种岗位的安排也不接受，故原告与第三人只是在违法解除劳动合同的基础上，双方就赔偿金、办理离职手续等问题进行协商而已；4、原告于2012年5月10日通知第三人旷工违纪并以此为由解除劳动合同，该行为不能改变其在同年4月5日已经违法解除第三人的劳动合同的事实。二、第三人孟某某于2012年5月15日向被告劳动保障监察大队投诉，称原告某某公司：1、拖欠第三人加班工资5,924.3元（2011年加班）；2、拖欠第三人工资（2012年4月）3,456元（已扣五金）5月份4天工资（177元×4天）708元；3、赔偿金54,925元：单位违法解除合同按前12个月工资46,200+4,500（年终奖）/12月=4,225元标准，计算6.5个月的双倍工资54,925元。被告于同年5月15日立案调查，经向原告调查取证，确认第三人的月工资标准为2,050元。对第三人的投诉确认如下：1、根据原告单位的考勤记录，第三人在2011年度未加班。2012年6月5日，第三人的委托人薛某某投诉要求为2009年历年来积累加班未支付的加班工资。根据《劳动保障监察条例》的规定，违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。被告要求原告提供2010年5月至第三人离职时的考勤、调休记录，确认2010年5月至12月期间第三人加班141小时，调休88.5小时，有52.5小时加班时间未调休，因此原告应支付927.8元加班工资；2、原告未支付第三人孟某某2012年4月至5月4日的工资1,583元。其中，2012年4月工资由原告单位代扣代缴社会保险费个人应缴纳部分后，应支付工资1,628元；2012年5月1日至4日工资377元，单位代扣代缴该月社会保险费个人应缴纳部分422元；3、原告违法解除第三人劳动合同成立，按照《劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，应按第三人月工资2,050元标准，支付第三人工作年限6年3个月的赔偿金26,650元。三、被告于2012年5月15日受理第三人投诉，并于当日立案，同年5月22日向原告发出《调查询问书》，同年8月3日经行政部门负责人同意，延长调查取证时间；同年9月3日，向原告发出《责令改正通知书》，因原告未予整改，被告于同年9月1日制作浦人社监（2012）理字第0482号《行政处理决定书》并送达原告；原告不服提起行政复议，上海市人力资源和社会保障局于2013年1月7日以认定事实不清为由撤销该行政处理决定；2013年4月18日，被告重新作出被诉处理决定并送达原告。综上，被诉处理决定认定事实清楚，执法程序合法，适用法律正确，请求依法予以维持。
被告浦东人保局于2013年7月29日向本院提交了作出具体行政行为的证据、依据：
1、劳动保障监察投诉书及银行对账单、身份证明材料、授权委托书、离职通知书，证明第三人孟某某于2012年5月15日向被告递交劳动保障监察投诉书及相关证明材料，投诉某某公司拖欠其加班费、工资并应支付违法解除劳动合同的赔偿金；
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