（2013）松行初字第56号 (2)
庭审中，被告提供了以下证据：
（一）证明有权作出被诉具体行政行为的职权依据：
《上海市文化领域相对集中行政处罚权办法》第三条第二款、第四条第一款第（一）项及第五条第二款。
经质证，原告没有异议。
（二）证明被诉具体行政行为认定事实正确的证据：
1、某公安分局出具的行业场所违法违章经营情况通告书复印件、某公安分局某派出所出具的询问笔录复印件、案发及抓获经过复印件、行政处罚决定书复印件、视频截图复印件、某歌舞团的营业性演出许可证复印件和营业执照复印件、上海某娱乐有限公司（以下简称“某公司”）的文化经营许可证复印件和营业执照复印件，证明2012年6月19日晚在某区某路某号某号楼2层内进行的营业性演出中，某歌舞团的演员陈某某进行故意裸露身体的表演；
2、某公安分局某派出所提供的视频光盘及该视频的情况说明，证明该光盘确为案发时拍摄的演出内容，且演出中确有某歌舞团演员陈某某裸露乳房的内容；
3、区文广局市场科提供的准予行政许可决定书复印件、演出团体申报表复印件、主要从业人员登记表复印件、演员身份证复印件，证明案发当晚的演出是原告申报举办并获得批准，申报资料中的表演团体与当晚演出的团体一致，为某歌舞团，表演团体中确有一名女演员叫陈某某，即为案发当晚查获的故意裸露身体的女演员；
4、2012年7月3日、7月30日被告对原告法定代表人的调查询问笔录复印件，证明案发当晚的演出是由原告申报举办，并获得该场演出的举办许可；
5、原告营业性演出许可证复印件和法定代表人身份证复印件（原件均由当事人提供且复印件由当事人签字确认），证明当事人的资质和法定代表人的身份；
6、市文广局鉴定书，证明陈某某裸露乳房的表演属“宣扬色情”的表演；
7、送达回证复印件，证明被告按法定程序向原告进行了文书送达；
8、《行政处罚听证告知书》复印件、召开听证会申请书复印件、听证通知书复印件、公开信复印件、听证会现场记录复印件，证明被告依法进行了听证告知程序。
经质证，原告对证据3、4、5、7、8没有异议。对证据1不予认可，认为其并不认识陈某某及其所属剧团人员，对陈某某及该剧团团长的签字无法确认；对证据2不予认可，认为虽然被告召开了两次听证会，但涉案的违法人员陈某某及其所属剧团未均参加，只有原、被告双方参加，且原告不认识陈某某，因此不清楚该视频是否系案发现场的录像；对证据6不予认可，认为无法确认鉴定内容是否系陈某某的违法演出。
（三）证明被诉具体行政行为适用法律正确的依据：
《条例》第二十六条第（六）项、第四十六条第一款。
经质证，原告对法律法规本身没有异议，但无法确认陈某某的行为是否违反了《条例》第二十六条第（六）项的规定，且陈某某不是原告的工作人员，也不是原告聘请，与原告无关，即便陈某某的行为违反《条例》规定，也应当处罚剧团，而不应处罚原告，被告处罚主体错误。
（四）证明被诉具体行政行为执法程序合法的法律依据及文本材料依据：
法律依据：《中华人民共和国行政处罚法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十二条、第四十三条、第四十六条、第五十一条。
经质证，原告对法律依据没有异议。
文本材料依据：1、2012年6月25日某公安分局出具的行业场所违法违章经营情况通告书复印件；
2、2013年4月7日《鉴定书》复印件；
3、2013年4月22日《行政处罚听证告知书》复印件；
4、2013年6月8日第某号《行政处罚决定书》复印件。
经质证，原告认为通告书中写明应处罚演出单位即某歌舞团；另，被告的听证会流于形式，无实际意义，应有违法当事人出席。
原告向本院提供如下证据：
1、某歌舞团向区文广局提交的《承诺书》及该剧团委托原告办理演出申报手续的《委托承诺书》复印件各1份，证明涉案剧团向区文广局承诺其在演出过程中不违反《条例》规定，同时其向原告承诺每场演出的演员、节目内容与申报材料一致，若有变更提前三天向原告告知后重新申报等内容，若违反规定，由剧团承担责任；
2、2013年2月17日案外人田某某出具的《情况说明》复印件，证明剧团不是由原告安排；
3、2012年9月1日《召开听证会申请书》，证明原告要求召开听证会时违法人员、违法剧团、文广局市场科的领导均需参加；
4、2013年5月18日《致“听证会”主持人的公开信》，证明原告不是放弃听证会，而是要求被告组织相关人员参加听证会。
经质证，被告对证据1认为，《委托承诺书》是剧团与经纪公司之间的约定，剧团没有资质向区文广局申报举办演出，区文广局对剧团等场所有监督义务，故要求其出具《承诺书》，但并不意味剧团应对本次演出承担责任；对证据2，田某某原先也在本区从事演出经纪工作，后因从事宣扬色情演出被处罚过，故现退出经纪业务，同时田某某的证言仅仅是其个人陈述，不具有法律效力；对证据3，听证会需根据相关法律规定进行召开，并不是任何人都可参加；对证据4，原告虽向被告致信，但其未在指定的时间到达听证现场，故听证会不能召开的责任在于原告。
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