（2014）沪高民三(知)终字第31号 (2)
上海市静安公证处(2013)沪静证经字第5438号公证书记载：2013年11月4日，上海市静安公证处公证人员随同原告金臣公司的委托代理人许乐乐来到上海市宜山路三一七号(蒲汇塘路口)，对名称为鑫臣铜艺的商铺橱窗内展示的商品以及该商铺外墙张贴的商品信息进行拍照。公证书所附照片显示该门店外墙张贴有郁金香系列楼梯扶手的照片。
一审审理中，经原告申请，原审法院保全了被告郁金香系列楼梯扶手样品一件以及相关财务账册共计16册。经比对，郁金香系列楼梯扶手样品中的边花与涉案专利相比均包括向外延展的外花瓣和向内弯曲的内花瓣及莲花状底座，不同点在于样品的边花有两对向外延展的外花瓣，上方的外花瓣略大于下方的外花瓣，而涉案专利仅包括一对向外延展的外花瓣，此外，该样品楼梯扶手边花的内花瓣数量及莲花底座与涉案专利亦存在差异。被告称，郁金香系列楼梯扶手中的皇家风范楼梯扶手装饰件的边花细节与样品相同，该款楼梯扶手已经实际应用于被告会所的装修。另经统计，被告财务账册中显示的楼梯扶手销售数额为人民币2,241,415.67元(以下币种同)。
本案中，原告主张的合理费用包括公证费2,200元以及律师费3,200元。
另查明，被告于2012年5月18日向国家知识产权局分别提出名称为“楼梯扶手配件(郁金香边花)”、“楼梯扶手(郁金香中心花)”、“郁金香矛头”、“楼梯扶手(郁金香凤尾)”的外观设计专利申请，国家知识产权局分别于2013年2月6日、2013年1月23日、2012年12月12日、2013年1月30日作出授权公告，专利号分别为ZLXXXXXXXXXXXX.9、ZLXXXXXXXXXXXX.3、ZLXXXXXXXXXXXX.7、ZLXXXXXXXXXXXX.7。上述四项外观设计专利均为楼梯扶手装饰件，其构图和造型与原审法院保全的郁金香系列楼梯扶手样品中的郁金香边花、郁金香中心花、中心装饰叶片和鸡尾造型花叶分别对应相同。
再查明，一审审理中原告向原审法院提起(2013)沪二中民五(知)初字第160号民事诉讼。该案中原告诉称其系名称为“楼梯扶手”(专利号为ZLXXXXXXXXXXXX.2)的外观设计专利的专利权人，被告生产、销售、许诺销售的郁金香系列七款楼梯扶手的外观设计落入涉案专利的保护范围，请求判令被告立即停止侵权、赔礼道歉、销毁模具等，并赔偿经济损失以及合理费用共计200万元。
原审法院认为：原告系涉案外观设计专利的权利人，其享有的涉案外观设计专利权受法律保护。本案中，双方当事人主要的争议焦点是被告是否生产、销售、许诺销售了郁金香系列七款楼梯扶手的装饰件边花以及该七款楼梯扶手的装饰件边花是否落入涉案专利的保护范围。
一、关于被告是否生产、销售、许诺销售涉案被控侵权的七款楼梯扶手装饰件边花。
原审法院认为，现有证据显示：1、(2013)沪静证经字第4629号公证书所附照片及视频显示了被告工厂生产情况，被告工厂处有郁金香楼梯扶手的半成品和样品；2、被告公司产品宣传册中有被告厂房实景图和生产车间的照片，其中待打磨铜板的照片显示为郁金香系列楼梯扶手的半成品，铜楼梯配件的照片显示为鸡尾造型花叶等；3、被告网站上有郁金香系列楼梯扶手的图片等信息，被告公司产品宣传册中有郁金香系列七款楼梯扶手的图片及产品介绍，宜山路三一七号(蒲汇塘路口)为被告的实体销售门店，该门店外墙有郁金香系列楼梯扶手的宣传照片；4、在原告至被告处进行购买咨询公证时，被告副总经理朱爱军表示其销售了大量的郁金香系列楼梯扶手，占其楼梯扶手销售总量的30%-40%，且重点介绍了皇家典范、皇家风范、郁金香复古和郁金香镀金四款，并针对不同的款式和材质进行报价，还向原告出示了加工定作合同样本；5、经原审法院保全的财务账册中亦记载了楼梯扶手的相关销售记录；6、一审审理中，被告自认其会所装修中使用了郁金香系列楼梯扶手中的皇家风范；7、虽然被告否认其生产、销售了郁金香系列楼梯扶手，但被告对其辩称既未提供相关证据，又未对其宣传册中的郁金香系列楼梯扶手的照片做出合理解释，因此，综合上述事实，原审法院认为被告生产了郁金香系列七款楼梯扶手中的装饰件边花，销售了使用上述装饰件边花的郁金香系列七款楼梯扶手。对于原告称被告在其网站、宣传册、实体销售门店照片中宣传郁金香系列楼梯扶手的行为属于许诺销售装饰件边花的诉讼主张，原审法院认为，许诺销售属于即将发生的侵权行为，一般指生产、销售尚未发生时许诺对商品进行销售，而本案中，被告生产了郁金香系列七款楼梯扶手中的装饰件边花，销售了使用上述装饰件边花的郁金香系列七款楼梯扶手，故被告在其网站、宣传册、实体销售门店的宣传照片中宣传郁金香系列楼梯扶手的行为属于其销售行为的一部分，且没有证据表明被告有单独宣传装饰件边花的行为，故原审法院对原告关于被告在其网站、宣传册、实体销售门店照片中宣传郁金香系列楼梯扶手构成许诺销售装饰件边花的诉讼主张不予支持。
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