（2014）丽刑初字第777号(2)
被告人肖××辩护人认为肖××系初犯，年龄较小，目前仍系在校学生，此前表现良好，无前科劣迹，此次犯罪主观恶性较小；肖××被他人纠集参与犯罪，受人指使对被害人进行殴打，在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯；其归案后认罪悔罪态度较好，在家属帮助下积极赔偿被害人的经济损失，已得到对方充分的谅解，希望法庭对其从轻或减轻处罚的意见，经查与审理查明的事实相符，于法有据，本院予以采纳；辩护人建议对其适用缓刑的意见，考虑本案的犯罪性质、危害后果等因素，不宜适用缓刑，故对该意见不予采纳。
被告人杨二×辩护人认为杨二×在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，归案后认罪悔罪态度较好，在家属帮助下积极赔偿被害人的经济损失，已得到对方谅解，希望法庭对其从轻或减轻处罚的意见合理，本院予以采纳。辩护人认为杨二×在到达案发现场前没看见有人携带镐把，在现场也没有人使用镐把殴打被害人，故本案不宜按持械聚众斗殴处罚的意见，经审查，即使参与人之间关于持械问题事先无预谋，同案犯中有人持械，在现场并未实际使用器械殴打被害人，但在案发现场将所携带器械向对方展示进行威慑的，依照相关规定亦应按持械聚众斗殴处罚；本案中杨一×仅与韩××经预谋携带了一根镐把，到现场后，由杨一×手持镐把对被害人进行了展示，同案犯中虽没有人用此镐把或者其他器械殴打被害人，但已经对被害人心理上造成了一定的震慑，故辩护人此意见缺乏事实及法律依据，本院不予采纳；同时辩护人建议对杨二×适用缓刑的意见不妥，不予采纳。
综上，考虑四被告人在共同犯罪中的地位、作用、具体行为表现，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人韩××犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元，犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币10000元（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月17日起至2018年1月16日止）。
被告人杨一×犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元，犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币5000元（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月1日起至2016年7月31日止）。
被告人肖××犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月25日起至2015年1月24日止）。
被告人杨二×犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月17日起至2015年2月16日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张亚玲
代理审判员 张 喆
人民陪审员 李 芸
二〇一五年一月八日
书 记 员 李 陆
速 录 员 王 玮
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