（2015）安刑初字第0033号(2)
当晚，群众向海安县公安局举报有人在卡乐迪KTV打架，公安民警立即前往现场调查。经工作，发现陈某、徐某、顾某、戎某持械对朱某、田某进行殴打，涉嫌寻衅滋事犯罪，后于同年10月11日立案侦查，并于当日将被告人陈某抓获，后陈某带领侦查人员抓获了被告人徐某、顾某、戎某。四名被告人归案后，如实供述了上述的事实。
本院审理过程中，被告人陈某、顾某赔偿了被害人田某的经济损失，并取得谅解。
二、聚众斗殴的事实
被告人高某、安某于2014年10月10日下午，因使用陌陌软件聊天时与姜某（另案处理）发生言语争执，双方约定当晚在海安县城东镇七星湖附近斗殴。被告人高某纠集被告人徐某及王某（另案处理），被告人安某纠集被告人谭某，被告人徐某纠集被告人顾某、戎某，被告人高某携匕首、被告人安某携橡胶棍、被告人谭某携甩棍，至约定地点，与姜某及其纠集的于某、杨某（均另案处理）发生打斗。其间，被告人安某、徐某、顾某、戎某殴打姜某，被告人高某持匕首将于某背部捅伤，被告人谭某持甩棍抽打杨某。斗殴至姜某、于某、杨某身体不同程度损伤，经鉴定，于某的损伤程度构成轻伤一级，姜某、杨某的损伤程度构成轻微伤。
2014年10月12日，姜某等人向海安县公安局报案。海安县公安局立案后，经侦查发现安某有重大作案嫌疑，遂于2014年10月14日对安某刑事拘留并上网追逃，同月23日被告人安某被贵州警方抓获归案。经被告人安某交代，于同月31日将被告人谭某抓获；2014年10月31日，被告人高某主动至公安案机关投案；2014年11月3日，被告人徐某、顾某、戎某接到公安机关电话通知后主动到案。被告人高某、安某、谭某、徐某、顾某、戎某归案后，均如实供述了上述聚众斗殴的事实。
另查明，被告人戎某曾因盗窃，于2009年7月24日被海安县公安局行政拘留七日，并处罚款人民币五百元。
上述事实，被告人陈某、高某、安某、谭某、徐某、顾某、戎某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人田某、朱某的陈述，证人韩某、姜某、于某、杨某的证言，海安县公安局制作的辨认笔录、发破案经过，被害人病历及被害人出具的收条、谅解书，海安县公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书，海安县公安局行政处罚决定书等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某、徐某、顾某、戎某持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人高某、安某、谭某持械聚众斗殴，被告人徐某、顾某、戎某聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人徐某、顾某、戎某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上述被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人徐某、顾某所起作用稍小于被告人陈某，被告人戎某所起作用又稍小于被告人徐某、顾某，均可酌情从轻处罚。在聚众斗殴共同犯罪中，被告人安某所起作用稍小于被告人高某，被告人谭某所起作用又稍小于被告人安某；被告人顾某、戎某受被告人徐某纠集，所起作用稍小于被告人徐某，均可酌情从轻处罚。在聚众斗殴犯罪以后，被告人高某、徐某、顾某、戎某主动到案，并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；被告人安某、谭某归案后，如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈某、徐某、顾某、戎某在寻衅滋事归案后，如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈某协助公安机关抓获多名同案犯，系立功，依法可以从轻处罚。被告人戎某有劣迹，可酌情从重处罚。被告人陈某、高某、安某、谭某、徐某、顾某、戎某庭审中认罪态度较好，且被告人陈某、顾某赔偿了被害人田某经济损失并取得谅解，均可酌情从轻处罚。综合考量被告人陈某、谭某的犯罪情节、悔罪表现及监管条件等，均可适用缓刑。辩护人所提有关上述内容的辩护意见，符合事实与法律，本院予以采纳。
关于被告人高某所提“其有自首情节”的辩解意见，本院认为，被告人高某于2014年10月31日主动至公安案机关投案，起初虽没有交代全部犯罪事实，但如实供述了聚众斗殴的主要犯罪事实，后被告人高某主动交代了全部犯罪事实，依照法律规定，应当认定为自首。
关于被告人徐某的辩护人杨文惠所提“对被告人徐某适用缓刑”的辩护意见，本院认为，被告人徐某所参与的聚众斗殴、寻衅滋事犯罪，都是妨害国家对社会的管理活动，破坏社会秩序，并且情节严重的行为，社会危害性较大，其一人犯数罪，不符合适用缓刑的条件。因此，辩护人所提该点辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人顾某的辩护人罗春晖、唐永军所提“对被告人顾某定寻衅滋事罪不当，应定故意伤害”的辩护意见，本院认为，“寻衅滋事”，表现为行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横、无事生非等。本案中，被告人陈某在KTV误认为他人对其辱骂而心生不满，随即纠集被告人顾某等人，持械随意殴打他人，这里的“随意”，是指殴打的理由、对象、方式等明显异常，纯属逞强耍横、无事生非；这里的“殴打”不以造成伤害为前提。因此，被告人顾某的行为，完全符合寻衅滋事罪的本质特征，构成寻衅滋事罪。因此，辩护人所提该点辩护意见，与法律规定不符，本院不予采信。
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