（2015）沪二中刑终字第163号 (2)
原审被告人陈某、陈某、谭启国、周某、杨某分别上诉提出，原判对其量刑过重。原审被告人周某上诉提出，双方没有约架，不应认定聚众斗殴，原判对其量刑过重。
谭启国的辩护人认为，谭启国不构某持械，建议对谭启国从轻处罚。周某的辩护人认为周某在共同犯罪中系从犯，原判对周某量刑过重，建议对其减轻处罚。周某的辩护人认为原判对周某量刑过重，建议对周某适用缓刑。杨某的辩护人认为杨某的行为系正当防卫，不构某聚众斗殴，建议对杨宣告无罪。
上海市人民检察院第二分院认为，原判认定上诉人陈某、陈某、谭启国、周某、周某、杨某，原审被告人陈某、李某、夏某、计某、杨某、张某犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑并无不当，且诉讼程序合法，建议本院驳回陈某、陈某、谭启国、周某、周某、杨某的上述，维持原判。
二审经审理查明的事实和证据与原判相同。
本院认为，上诉人陈某、陈某、谭启国、周某、周某、杨某，原审被告人陈某、李某、夏某、计某、杨某、张某结伙，持械聚众斗殴，其行为均已构某聚众斗殴罪，依法应分别予以处罚。上诉人谭启国使用足以致伤他人的桌子参与互殴，原判认定谭启国持械并无不当。对谭启国的辩护人认为谭不构某持械的意见不予采纳。上诉人周某在互殴中用塑料椅砸对方，还持木棍积极参加互殴，周某在共同犯罪中所起的作用不是次要、辅助的。对周某的辩护人认为周某系从犯的意见，本院不予采纳。上诉人杨某等人，为了争霸一方抢占摊位，在公共场所，某帮结伙持械斗殴，不仅造某双方人员多人受伤，还造某社会秩序严重混乱，其行为不具有正当性。对杨某的辩护人认为杨系正当防卫，应宣告无罪的意见，本院不予采纳。上诉人陈某、陈某、谭启国、周某、周某，原审被告人陈某、李某、计某、杨某系自首；原审被告人夏某、张某到案后能如实供述罪行；上诉人杨某在原判庭审中能如实供述罪行，原判根据各名上诉人、原审被告人各自犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，已分别对上诉人谭启国、周某、周某，原审被告人陈某、李某、计某、杨某减轻处罚，对上诉人陈某、陈某、杨某，原审被告人夏某、张某从轻处罚，依法所作的判决并无不当，且审判程序合法。陈某、陈某、谭启国、周某、周某、杨某认为原判对其量刑过重的上诉理由均不能某立。对谭启国的辩护人建议对谭从轻处罚、周某的辩护人建议对周某减轻处罚的意见，本院均不予采纳。上海市人民检察院第二分院意见正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭 寅
审 判 员 王 峥
代理审判员 韩 杰
二○一五年三月十九日
书 记 员 李 琼
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