（2014）泰靖刑初字第384号
公诉机关江苏省靖江市人民检察院。
被告人成XX，男，因本案于2014年8月23日被刑事拘留，9月5日被逮捕。现羁押于靖江市看守所。
辩护人丁晓芳，江苏丁晓芳律师事务所律师。
靖江市人民检察院以靖检诉刑诉（2014）369号起诉书指控被告人成XX犯贪污罪，于2014年11月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。靖江市人民检察院指派检察员赵小凤出庭支持公诉，被告人成XX及其辩护人丁晓芳到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2007年至2008年间，被告人成XX任靖江市农业机械局副局长、靖江市第二装璜五金厂破产清算组副组长期间，利用职务上的便利，采用私自转账、出借等方式，非法占有靖江市农业机械局、靖江市第二装璜五金厂资金计人民币140000元。
为证实上述事实，公诉机关当庭出示或宣读了相关证据。公诉机关认为，被告人成XX系国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第九十三条第一款、第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任；被告人成XX在被司法机关调查期间，如实供述司法机关尚未掌握的贪污罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第二款，以自首论，可以从轻或减轻处罚。
被告人成XX对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。辩护人认为，被告人成XX没有非法占有140000元的故意，且实际也没有取得140000元，其行为属于挪用，应当以挪用公款罪追究其刑事责任；即使被告人成XX的行为构成贪污罪，因其对其中的32000元不明知是公款，贪污数额应为108000元；被告人成XX具有自首情节，其亲属已经代其全部退出赃款，有悔罪表现，建议对其减轻处罚。
经审理查明：
一、关于被告人成XX系国家工作人员的事实
被告人成XX自1989年9月起担任靖江市长安乡乡长助理，历任靖江市长安乡副乡长、市经济协作委员会副主任、市经济协作委员会党总支委员、市农机管理服务公司副经理，2005年1月经靖江市市委、市人民政府任命，担任靖江市农业机械局（以下简称农机局）副局长，2010年1月明确为正局长级干部，免去农机局副局长。2004年12月至2007年12月，经农机局提名、本院决定，被告人成XX担任靖江市第二装璜五金厂（以下简称五金厂）破产清算组副组长。
上述事实，被告人成XX及其辩护人在开庭审理过程中均没有异议，并有吸收录用干部审批表，靖江市委、市政府任免文件，干部任免呈报表，机关工作人员晋级、晋档表，市管干部年度考核登记表，行政职务变动审批表，组织机构代码证，证人石某等人的证言，常住人口登记表等证据予以证实，足以认定被告人成XX系国家工作人员。
二、关于贪污的事实
2007年至2008年间，被告人成XX任农机局副局长、五金厂破产清算组副组长期间，利用职务上的便利，采用私自转账、出借等方式，非法占有农机局、五金厂破产清算等资金计140000元。
被告人成XX在接受靖江市人民检察院调查受贿事实期间，如实供述检察机关尚未掌握的贪污犯罪事实。
案发后，被告人成XX的近亲属代为退出10000元。
上述事实，有公诉机关当庭举证并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、本院执行卷宗相关材料、记账凭证及附件证实，2006年11月9日，本院根据申请执行人靖江市亚力王电机厂清算组的申请，将该清算组执行到账的广东省阳江市交通物资公司债权180000元中的108000元发还给五金厂破产清算组；2006年11月8日，本院将执行到的债务人王某某95000元转账至五金厂账号为10×××23账户。
2、中国农业银行户名为五金厂账号10×××23存折账户清单证实，2006年11月9日、14日，该存折账户分别收款95000元、108000元。
3、中国农业银行户名为五金厂清算组账号10×××51的账户清单、记账凭证证实，2007年3月20日，五金厂清算组向靖江市农机贸易有限公司（以下简称农机公司）账户转账108000元。
4、靖江市农业委员会、农机公司记账凭证及附件复印件证实，2004、2005、2006年度，靖江市农业委员会每年均有支付秸杆还田技术推广费、省级农机化项目经费等费用划拨至农机公司账户；2007年3月20日，五金厂清算组向农机公司账户转账108000元。
5、农机公司记账凭证及附件、借条2张复印件证实，2008年2月农机公司支付140000元给陈某，陈某出具内容为“今借到人民币壹拾肆万元整（140000元）”，落款时间2008年2月18日的两张借条，其中一张借条上成XX签名并写有“请予关心和支持”字样。
6、农机公司出纳会计朱某丙的记载本复印件证实，2008年2月20日，其经手支付140000元给陈彪（陈某）。
7、陈某的中国农业银行靖江支行个人账户流水资料证实，2008年2月20日，陈某卡号为62×××12账户存入140000元。
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