（2015）锡滨刑二初字第00010号
公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。
被告人温召远，农民，暂住广东省紫金县，户籍在广东省五华县。2014年9月23日因本案被抓获审查，同月26日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
辩护人秦宇，江苏智和律师事务所律师。
被告人廖某，农民，住广东省五华县，户籍在广东省紫金县。2014年9月27日因本案被取保候审。
无锡市滨湖区人民检察院以锡滨检诉刑诉（2014）598号起诉书指控被告人温召远、廖某犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2014年12月22日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年1月21日公开开庭审理了本案。无锡市滨湖区人民检察院指派代理检察员郭晓杰出庭支持公诉，被告人温召远及其辩护人秦宇、被告人廖某到庭参加诉讼。现已审理终结。
被告人温召远的辩护人提出的辩护意见和理由是：1、被告人温召远主观恶性不大，实施诈骗主要是为了给其身患癌症的妻子支付医疗费用，且事实上其分得的赃款均用于给其妻子治病，请求从轻处罚；2、被告人温召远无前科劣迹，系初犯，能当庭自愿认罪，悔罪态度较好；3、被告人温召远、廖某的家属已代为退赔被害人全部经济损失，并取得了被害人的谅解，其社会危害性较小；综上请求对被告人温召远从轻处罚，并依法适用缓刑。
经审理查明：2014年4月，被告人温召远与朱某某（另案处理）经合谋诈骗后，购买了电脑、电话卡、手机、银行卡等作案工具，二人虚构了“广东省鑫都投资信息咨询有限公司”，并在网上获取了不确定的股票涨跌信息后，以“鑫都机构”的名义向不特定人群发短信推介股票。如股票信息恰好准确，在骗取他人信任后，由被告人温召远冒充上述公司的操盘手，朱某某冒充业务员，以代为炒股、收取信息服务费、保证金等名义骗取钱财。2014年6月，被害人吴某收到“鑫都机构”发送的股票推介短信后，认为股票信息较为准确，即根据短信上的电话致电咨询，被告人温召远及朱汉青即根据上述分工，谎称其公司为专业的炒股操盘机构，以向吴提供炒股信息为名，以信息服务费的名义骗取吴某人民币（下同）5000元。后因吴某提出更换股票操盘手，2014年7月初，被告人温召远与朱某某合谋后，纠集了被告人廖某冒充上述公司高级操盘手继续与吴某联系。后经三人合谋，由被告人廖某以“公司集中客户资金炒股，可获取更高收益”为名，引诱吴某将资金交给公司代为炒股。2014年7月间，被告人温召远、廖某及朱汉青以代为炒股、收取信息服务费、保证金的名义，共计骗取吴某115000元。
案发后，被告人温召远、廖某的家属已代为退赔被害人人民币120000元，并取得了被害人的谅解。
被告人廖某归案后如实供述了上述事实。
上述事实，被告人温召远、廖某在开庭审理中均无异议，并有被害人吴某的陈述，证人张某、温某乙的证言，公安机关制作、调取的刑事案件侦破经过、抓获经过、情况说明、监控录像、照片、扣押决定书、扣押物品清单、发还清单、银行账户交易明细、通话记录、合同、仓位验证协议、记账单、房屋租赁合同、辨认笔录、证明、疫苗接种单、收条、谅解书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人温召远、廖某以非法占有为目的，结伙骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。无锡市滨湖区人民检察院指控被告人温召远、廖某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人温召远在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人廖某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人温召远当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人廖某归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。案发后，被告人温召远、廖某的家属已代为退赔被害人全部经济损失，并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。对于被告人温召远的辩护人提出的辩护意见和理由，经查，与事实和法律相符，本院均予以采纳。根据被告人温召远的犯罪情节和悔罪表现，本院认为被告人温召远不符合缓刑适用条件，不能依法对其宣告缓刑，故被告人温召远的辩护人提出的请求对其适用缓刑的量刑意见，本院不予采纳；根据被告人廖某的犯罪情节和悔罪表现，结合社区矫正机构的意见，本院认为被告人廖某符合缓刑适用条件，可以依法对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人温召远犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2018年3月22日止），并处罚金人民币五千元（罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）。
二、被告人廖某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三千元（罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）。
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