（2014）蕉刑初字第452号

（2014）蕉刑初字第452号
公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。
被告人朱某某，男，1955年4月30日出生于宁德市蕉城区，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯非法经营罪于2014年3月25日被刑事拘留，同年4月12日被取保候审。
被告人张某某，男，1968年11月11日出生于宁德市蕉城区，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯非法经营罪于2014年3月19日被刑事拘留，同年4月12日被取保候审。
宁德市蕉城区人民检察院以宁蕉检公刑诉（2014）370号起诉书指控被告人朱某某、张某某犯非法经营罪，于2014年11月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁德市蕉城区人民检察院指派检察员李培钦出庭支持公诉，被告人朱某某、张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省宁德市蕉城区人民检察院指控：2013年4月至2014年3月间，被告人朱某某、张某某在蕉城区七都镇六都村利用“六合彩”进行揽注猜码，分别收取“六合彩”投注款人民币（币种，下同）20多万元。
就以上指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了证人证言、书证、会计专项鉴定报告、搜查笔录、辨认笔录、被告人的供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人朱某某、张某某构成非法经营罪，情节严重，建议依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项的规定，追究二被告人的刑事责任。
被告人朱某某、张某某对指控的犯罪事实和罪名无异议。
经审理查明：
2013年4月至2014年3月18日间，被告人朱某某在宁德市蕉城区七都镇六都村，以非法营利为目的，利用“六合彩”进行揽注猜码。被告人朱某某联系被告人张某某作为下家，并按收注金额的12%给予抽成。被告人张某某联系乐某某（另案处理）作为下家，并按收注金额10%给予抽成。至案发，被告人朱某某、张某某分别揽收“六合彩”投注款20余万元，分别获利5万多元、1.5万多元。其中2014年3月18日晚，朱某某收到张某某上报当期“六合彩”收注款29423元。
2014年3月19日、3月25日，被告人张某某、朱某某先后被公安机关抓获。
上述事实，被告人朱某某、张某某在庭审中亦无异议，并有证人乐某某、林某某的证言，提取笔录，六合彩记录单、宣传单，行政没收款收据，福建省政府非税收入缴款通知书，户籍证明，辨认笔录，被告人朱某某、张某某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人朱某某、张某某以营利为目的，利用网络上的香港“六合彩”开奖信息，聚众进行赌博，涉赌金额均达二十多万元，二被告人的行为均已构成赌博罪。起诉指控二被告人构成非法经营罪，指控罪名不当，应予纠正。被告人朱某某、张某某归案后如实供述自己的犯罪事实，可予从轻处罚；二被告人主动退赃，可予以酌情从轻处罚。综合本案具体情节，可认定二被告人有悔罪表现，其基本具备社区矫正条件，可对被告人朱某某、张某某从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人朱某某生犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币6万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人张某某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币1.5万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人朱某某、张某某分别退出的赃款人民币5万元、1.5万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本三份。
审　判　长　　黄兴重
审　判　员　　薛云菲
人民陪审员　　陈　芬
二〇一四年十二月十八日
书　记　员　　陈舒宁